新常態(tài)下“僵尸”企業(yè)的清算實務(wù)

黃志興

福建京莆律師事務(wù)所，福建 莆田 351100

新常態(tài)下“僵尸”企業(yè)的清算實務(wù)

黃志興

福建京莆律師事務(wù)所，福建 莆田 351100

“僵尸”企業(yè)長期停業(yè)未經(jīng)營，也不注銷或進(jìn)入破產(chǎn)程序，任由自生自滅的現(xiàn)象十分突出，不依法清算，就無法公平清理債權(quán)債務(wù)，也無法向股東公平分配公司剩余財產(chǎn)，嚴(yán)重?fù)p害債權(quán)人和小股東利益，也危害正常的社會信用和市場秩序。針對不主動退出市場的“僵尸”企業(yè)，法院可以通過司法程序主動介入對其實施強(qiáng)制清算或者破產(chǎn)清算，終止“僵尸”企業(yè)的法人主體資格，及時清理出不合格的市場主體。

“僵尸”企業(yè)；吊銷營業(yè)執(zhí)照；強(qiáng)制清算；破產(chǎn)清算；揭開公司面紗

一、新常態(tài)下處置“僵尸”企業(yè)的必要性

(一)“僵尸”企業(yè)現(xiàn)象

新常態(tài)和供給側(cè)結(jié)構(gòu)性改革下，受經(jīng)濟(jì)形勢下行、產(chǎn)能過剩、產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)轉(zhuǎn)型影響，一些企業(yè)出現(xiàn)嚴(yán)重經(jīng)營困難，尤其是一些“高投入、高污染、高能耗、低效益”企業(yè)，長期依靠銀行信貸、民間高利貸、政府補(bǔ)貼勉強(qiáng)維持運轉(zhuǎn)，本身屬淘汰、落后、低端、過剩產(chǎn)能，扭虧無望，不得不停產(chǎn)以至非正常關(guān)閉，極少數(shù)民營企業(yè)主甚至“跑路”。“一些公司在被吊銷營業(yè)執(zhí)照后，喪失了從事營業(yè)的資格，本應(yīng)對債權(quán)債務(wù)進(jìn)行清算，但卻多年不進(jìn)行清算，公司股東和實際控制人占有和控制公司的財產(chǎn)，對外卻仍以公司獨立人格和股東有限責(zé)任為由抗拒執(zhí)行，導(dǎo)致債權(quán)人的利益得不到保護(hù)。此時，公司空有公司之殼，卻無公司之魂?！雹賹嵺`中，出現(xiàn)極少數(shù)企業(yè)在大肆向銀行貸款、民間非法集資高利息融資后，經(jīng)營不善或故意掏空公司后，利用有限責(zé)任法律制度作為“擋箭牌”，既不清算，也不注銷企業(yè)，甚至人去樓空，下落不明，故意銷毀賬簿或賬簿丟失，財產(chǎn)滅失，任由公司自生自滅，成為名存實亡的“僵尸”企業(yè)，也稱“植物人”公司或“休眠”公司。有的“僵尸”企業(yè)的實際控制人甚至就在原公司地址、原廠房新成立公司運作，新公司不理舊債，明目張膽歪曲公司有限責(zé)任制原意，極大的敗壞了誠實信用的社會風(fēng)氣。

(二)“僵尸”企業(yè)的定義

在我國，如何界定“僵尸”企業(yè)，目前還沒有統(tǒng)一法律定義，也沒有統(tǒng)一的政策認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)。學(xué)界一般認(rèn)為包括以下幾種：1、連續(xù)兩年沒有年檢或年報且未進(jìn)行納稅申報的企業(yè)；2、連續(xù)自行停業(yè)6個月以下且恢復(fù)經(jīng)營無望的企業(yè)；持續(xù)虧損3年以上，嚴(yán)重資不抵債且已失去持續(xù)經(jīng)營能力的企業(yè)。顧名思義，所謂“僵尸”企業(yè)即處于類似植物人狀態(tài)的半死不活的公司，連續(xù)多年虧損，已失去生存能力，依靠政府或金融機(jī)構(gòu)續(xù)貸等方式維持生產(chǎn)經(jīng)營。

(三)“僵尸”企業(yè)的法律危害性

司法實踐中，公司股東、實際控制人以有限責(zé)任制度為借口，面對各種公司債務(wù)，索性“跑路”一跑了之玩失蹤，甚至有恃無恐地賴賬不還。由于依照《公司法》成立的公司屬于企業(yè)法人，股東承擔(dān)有限責(zé)任，有獨立的法人財產(chǎn)權(quán)，未經(jīng)公司清算，對于公司所負(fù)的債務(wù)，債權(quán)人只能向公司主張，不能向股東主張，股東也不得要求分配公司財產(chǎn)或者抽回出資。也就是說，“僵尸”企業(yè)只要尚未進(jìn)行自行清算或強(qiáng)制清算或者破產(chǎn)清算，并辦理注銷登記，其法人資格是永久存續(xù)的，法律人格并未歸于消滅，既使事實上早已不存在任何實際經(jīng)營活動，該公司人格依然存在，即處于一種半死不活“僵尸”狀態(tài)的公司。

二、新常態(tài)下如何適用公司清算程序清理處置“僵尸”企業(yè)

(一)運用公司清算程序清理處置“僵尸”企業(yè)的突出優(yōu)點

新常態(tài)下，國家大力推進(jìn)供給側(cè)結(jié)構(gòu)性改革，經(jīng)營不善、處于淘汰落后產(chǎn)能、嚴(yán)重過剩產(chǎn)能的“僵尸”企業(yè)，屬于“關(guān)停并轉(zhuǎn)”對象，主動歇業(yè)解散或者被動關(guān)閉都是必然的。對于“僵尸”企業(yè)所負(fù)的債務(wù)，債權(quán)人面臨著兩難的選擇，一方面若不及時起訴，則超過訴訟時效將不受法律保護(hù)；另一方面一旦起訴后，法院只能判決由公司償還，若“僵尸”企業(yè)無明顯的易變現(xiàn)財產(chǎn)可供執(zhí)行，因為公司沒有進(jìn)行清算，不僅執(zhí)行無望，而且還要墊上訴訟費、公告費、律師費。顯然，對于“僵尸”企業(yè)，普通的民事訴訟程序?qū)τ趥鶛?quán)人來說，難以提供有效的救濟(jì)方式。另一方面，中小股東也可能成為“僵尸”企業(yè)的受害者，因為大股東或者實際控制人利用掌控公司的有利地位，侵占、挪用、掏空公司財產(chǎn)后拒不清算，或者虛假清算、違法清算，小股東無法分配公司剩余財產(chǎn)，甚至無法收回股東出資。

從清算程序的二重性講，一方面清算程序集債務(wù)確認(rèn)與債務(wù)清償于一體，既進(jìn)行公司債務(wù)確認(rèn)，又直接公平清償公司債務(wù)，相對于普通的民事訴訟程序中僅對單一債權(quán)進(jìn)行個別清償，清算程序是對公司所有債權(quán)進(jìn)行確認(rèn)并普遍清償；另一方面，普通的民事訴訟程序中債權(quán)人只能對公司追索債務(wù)并執(zhí)行公司財產(chǎn)，若公司無土地、房產(chǎn)、機(jī)器設(shè)備、銀行賬戶等顯性資產(chǎn)，債權(quán)人則束手無策，對于公司對外應(yīng)收賬款、投資、無形資產(chǎn)等隱性資產(chǎn)，債權(quán)人很難通過法院執(zhí)行并變現(xiàn)；在清算程序中清算組則有權(quán)代表公司統(tǒng)一追回公司財產(chǎn)并有權(quán)撤銷不合法的轉(zhuǎn)移財產(chǎn)行為，統(tǒng)一變現(xiàn)企業(yè)各種財產(chǎn)。對于“僵尸”企業(yè)的債權(quán)人來說，清算程序極大地降低了債權(quán)人的成本，也有效維護(hù)了債權(quán)人的合法權(quán)益，通過司法程序全面公平清理債權(quán)債務(wù)，極大節(jié)約了司法資源，維護(hù)了企業(yè)作為市場經(jīng)濟(jì)主體的信用。而對于小股東來講，公司財產(chǎn)在分別支付清算費用、職工的工資、社會保險費用和法定補(bǔ)償金，繳納所欠稅款，清償公司債務(wù)后的剩余財產(chǎn)，有限責(zé)任公司按照股東的出資比例分配，股份有限公司按照股東持有的股份比例分配。顯然，清算后公司還有剩余財產(chǎn)的，股東也可以獲得分配。

(二)“僵尸”企業(yè)的清算程序啟動以公司解散為前提

“所謂清算，系指清理已解散法人尚未了結(jié)的事務(wù)，使法人歸于消滅的程序?！雹谇逅闶侵腹窘馍⒑蠡蜻M(jìn)入破產(chǎn)清算程序，處分其財產(chǎn)，終結(jié)對內(nèi)對外法律關(guān)系，消滅公司法人資格的法律程序，是對公司存續(xù)期間形成的所有法律關(guān)系的概括性了結(jié)。依照《公司法》第180條、第184條、第189條之規(guī)定，公司解散后由公司股東在15日內(nèi)自行清算，逾期不成立清算組進(jìn)行清算的，債權(quán)人可以申請人民法院指定有關(guān)人員組成清算組進(jìn)行強(qiáng)制清算?！豆痉ā返?91條規(guī)定：“公司被依法宣告破產(chǎn)的，依照有關(guān)企業(yè)破產(chǎn)的法律實施破產(chǎn)清算”。所以，清算可以分為破產(chǎn)清算與自行清算、強(qiáng)制清算。其中自行清算、強(qiáng)制清算又稱非破產(chǎn)清算。

(三)“僵尸”企業(yè)如何吊銷營業(yè)執(zhí)照啟動解散程序——并不簡單的問題

2014年3月1日國家全面開始實行注冊資本登記制度改革以前，對于沒有參加年檢的公司，工商行政管理部門一般會予以公告吊銷營業(yè)執(zhí)照，按照公司法有關(guān)規(guī)定，公司超過15日不自行清算的，債權(quán)人有權(quán)申請人民法院強(qiáng)制清算，因股東過錯導(dǎo)致清算不能的，有權(quán)直接追究股東和實際控制人的賠償責(zé)任。而2014年新修訂的《公司法》第211條、《公司登記管理條例》第68條仍然明確規(guī)定“公司開業(yè)后自行停業(yè)連續(xù)6個月以上的，可以由公司登記機(jī)關(guān)吊銷營業(yè)執(zhí)照”。但是，2014年3月1日以后取消企業(yè)年檢，改為企業(yè)年度報告，逾期不申報的，僅列入企業(yè)經(jīng)營異常名錄，采取寬松對待，很少直接吊銷營業(yè)執(zhí)照，給極少數(shù)人以“植物人公司”逃避債務(wù)的可乘之機(jī)。實際上，《公司法》、《公司登記管理條例》均為上位法，《企業(yè)經(jīng)營異常名錄管理暫行辦法》僅是部門規(guī)章，是下位法，根據(jù)《立法法》的規(guī)定，下位法不能超越上位法。對于“公司開業(yè)后自行停業(yè)連續(xù)6個月以上的”，工商行政管理部門仍然可以吊銷營業(yè)執(zhí)照。

三、“僵尸”企業(yè)的破產(chǎn)清算問題

(一)“僵尸”企業(yè)自行清算或強(qiáng)制清算程序向破產(chǎn)清算程序的轉(zhuǎn)化

現(xiàn)實中，還有一些“僵尸”企業(yè)經(jīng)過自行清算或強(qiáng)制清算，發(fā)現(xiàn)公司資產(chǎn)不足，不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，則債權(quán)人可以直接向人民法院申請破產(chǎn)清算?！镀髽I(yè)破產(chǎn)法》也規(guī)定：“企業(yè)法人已解散但未清算或者未清算完畢，資產(chǎn)不足以清償債務(wù)的，依法負(fù)有清算責(zé)任的人應(yīng)當(dāng)向人民法院申請破產(chǎn)清算。”《公司法》第188條規(guī)定：“清算組在清理公司財產(chǎn)、編制資產(chǎn)負(fù)債表和財產(chǎn)清單后，發(fā)現(xiàn)公司財產(chǎn)不足清償債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)依法向人民法院申請宣告破產(chǎn)。”也就是說，企業(yè)已經(jīng)進(jìn)入自行清算或強(qiáng)制清算程序，也可以轉(zhuǎn)入破產(chǎn)清算。

(二)“跑路”企業(yè)的破產(chǎn)清算問題

當(dāng)前，還有極少數(shù)“僵尸”企業(yè)的企業(yè)主選擇“跑路”的極端方式逃避債務(wù)，此類“僵尸”企業(yè)大多人員下落不明、財產(chǎn)狀況不清，資不抵債。針對企業(yè)主“跑路”的企業(yè)處置問題，2008年8月4日最高人民法院公布《關(guān)于債權(quán)人對人員下落不明或者財產(chǎn)狀況不清的債務(wù)人申請破產(chǎn)清算案件如何處理的批復(fù)》(法釋[2008]10號)，特別強(qiáng)調(diào)法院不能以債權(quán)人無法向法院提交財產(chǎn)狀況說明、債權(quán)債務(wù)清冊等相關(guān)材料，破產(chǎn)程序不能依法進(jìn)行為由，也不能以債權(quán)人無法舉證證明債務(wù)人出現(xiàn)了不能清償?shù)狡趥鶆?wù)并且資產(chǎn)不足以清償全部債務(wù)，或者不能清償?shù)狡趥鶆?wù)并且明顯缺乏清償能力的破產(chǎn)原因為由，不受理債權(quán)人的申請，從而為司法終結(jié)“僵尸”企業(yè)掃清障礙?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于正確審理企業(yè)破產(chǎn)案件為維護(hù)市場經(jīng)濟(jì)秩序提供司法保障若干問題的意見》第16條還規(guī)定，人民法院在審理債務(wù)人人員下落不明或財產(chǎn)狀況不清的破產(chǎn)案件時，有權(quán)對債務(wù)人的法定代表人、財務(wù)管理人員、其他經(jīng)營管理人員，以及出資人等進(jìn)行釋明，或者采取相應(yīng)罰款、訓(xùn)誡、拘留等強(qiáng)制措施。另外，《公司法解釋二》第十八條、第二十條和《清算紀(jì)要》第十四條也特別規(guī)定對于債權(quán)人申請債務(wù)人強(qiáng)制清算的案件，法院不能因為公司的主要財產(chǎn)、賬冊、重要文件等滅失或者公司人員下落不明無法進(jìn)行清算為由不予受理。所以，“跑路”企業(yè)的債權(quán)人無論選擇向人民法院申請強(qiáng)制清算或破產(chǎn)清算，在實體法、程序法上均無法律障礙。

四、“僵尸”企業(yè)與“揭開公司面紗”制度

(一)公司法“揭開公司面紗”制度

長期以來，“僵尸”企業(yè)利用有限責(zé)任制度為擋箭牌，借口股東承擔(dān)有限責(zé)任，惡意逃避公司債務(wù)，嚴(yán)重?fù)p害債權(quán)人和小股東利益，清算義務(wù)人不盡清算義務(wù)，卻逍遙法外。2005年修訂《公司法》，終于引入“揭開公司面紗”制度，其第二十條規(guī)定“公司股東濫用公司法人獨立地位和股東有限責(zé)任，逃避債務(wù)，嚴(yán)重?fù)p害公司債權(quán)人利益的，應(yīng)當(dāng)對公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任”?！肮救烁穹裾J(rèn)制度表明了法律的這樣一種價值傾向：‘法律既應(yīng)充分肯定公司人格的獨立價值，將維護(hù)公司的獨立人格作為一般原則，鼓勵投資者在確保他們對公司債務(wù)不承擔(dān)個人風(fēng)險的前提下大膽地對公司投資，又不能容忍股東利用公司獨立人格和股東有限責(zé)任從事不正當(dāng)活動，牟取法外利益，將公司人格否認(rèn)作為公司人格獨立必要而有益的補(bǔ)充，使兩者在深沉的張力中，形成和諧的功能互補(bǔ)。”③通過“揭開公司面紗”，讓每一個“僵尸”企業(yè)的清算義務(wù)人都積極履行清算義務(wù)，努力盤活資產(chǎn)、清理債權(quán)債務(wù)、追索財產(chǎn)、變現(xiàn)財產(chǎn)，公平清償債務(wù)。通過“揭開公司面紗”，讓企業(yè)的股東、實際控制人、董事等清算義務(wù)人承擔(dān)起清算責(zé)任，營造出“跑路”企業(yè)主不能“一跑了之”，讓“僵尸”企業(yè)無以立足，任何企業(yè)都要做一個公平誠信的負(fù)責(zé)任市場主體，承擔(dān)應(yīng)有的社會責(zé)任。

(二)“揭開公司面紗”在處置“僵尸”企業(yè)中的應(yīng)用

司法實踐中，“僵尸”企業(yè)的控股股東、實際控制人往往怠于履行義務(wù)，不按時自行清算，導(dǎo)致公司財產(chǎn)貶值、流失、毀損或者滅失，或者公司主要財產(chǎn)、賬冊、重要文件等滅失，甚至惡意處置公司財產(chǎn)給債權(quán)人造成損失，造成無法進(jìn)行清算或者無法全面清算?！豆痉ń忉尪返谑藯l、第十九條規(guī)定，對于有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司的董事和控股股東、實際控制人有上述情形的，債權(quán)人有權(quán)主張其在造成損失范圍內(nèi)對公司債務(wù)承擔(dān)賠償責(zé)任或?qū)緜鶆?wù)承擔(dān)連帶清償責(zé)任。因此，對于債權(quán)人來說，主動申請強(qiáng)制清算才是上策。司法實踐中，“揭開公司面紗”在公司清算中已經(jīng)得到執(zhí)行，最高人民法院公布的指導(dǎo)性案例9號“上海存亮貿(mào)易有限公司訴蔣志東、王衛(wèi)明等買賣合同糾紛案”(最高人民法院審判委員會討論通過，2012年9月18日發(fā)布)在裁判要點中指出：“有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司的董事和控股股東，應(yīng)當(dāng)依法在公司被吊銷營業(yè)執(zhí)照后履行清算義務(wù)，不能以其不是實際控制人或者未實際參加公司經(jīng)營管理為由，免除清算義務(wù)”。

[注釋]

①王兆同.公司植物人現(xiàn)象不再無藥可治[N].經(jīng)濟(jì)參考報，2011-6-29.

②江平.新編公司法教程[M].北京：法律出版社，2003.96.

③蔡立東.公司人格否認(rèn)論[A].民商法論叢(第二卷)[C].北京：法律出版社，1994：327.

D922.291.91

：A

：2095-4379-(2017)26-0165-03

黃志興，福建京莆律師事務(wù)所，律師。