證券法債券規(guī)則的重新構(gòu)建

賈雪蓮

中科際控股集團(tuán)有限公司，北京 100000

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證券法債券規(guī)則的重新構(gòu)建

賈雪蓮

中科際控股集團(tuán)有限公司，北京 100000

債券發(fā)行與交易是金融市場常見活動，也是投資者在資金管理中常用的重要途徑，同時(shí)也是我國豐富公司融資渠道、推進(jìn)利率市場化的手段之一，但是《證券法》中被邊緣化的債券規(guī)則已經(jīng)不能適應(yīng)債券市場的發(fā)展需求，更對市場化改革形成嚴(yán)重阻礙，基于此本文將對證券法債券規(guī)則的重新構(gòu)建進(jìn)行研究，構(gòu)建更為靈活的多元化債券發(fā)行、交易和登記結(jié)算制度，促進(jìn)債券市場的健康可持續(xù)發(fā)展。

證券法；債券規(guī)則；重新構(gòu)建

目前我國公司債券的規(guī)定分立于《公司法》和《證券法》，其中《公司法》第153-162條規(guī)定公司債券的定義、募集、轉(zhuǎn)讓、記名等相關(guān)概念內(nèi)容，《證券法》對債券規(guī)則進(jìn)行規(guī)定，規(guī)定了債券發(fā)行的條件和審核標(biāo)準(zhǔn)等，但是上述兩部文件都沒有針對債券臨時(shí)信息披露和債券違法、違規(guī)等行為進(jìn)行專門規(guī)定，導(dǎo)致在實(shí)踐操作中存在很大的安全問題。

一、《證券法》體系內(nèi)的債券規(guī)則

《證券法》第10條和第17條都明確規(guī)定了公司申請發(fā)行公開債券，應(yīng)當(dāng)向國務(wù)院授權(quán)的部門或國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)報(bào)送相關(guān)文件，并在取得審核之后才能在市面發(fā)行。簡單的說只有國務(wù)院授權(quán)部門或國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)有發(fā)行核準(zhǔn)企業(yè)債券的權(quán)利，證監(jiān)會只負(fù)責(zé)債券的發(fā)行和交易的監(jiān)督工作。2015年1月，證監(jiān)會發(fā)布實(shí)施《公司債券發(fā)行與交易管理辦法》，進(jìn)一步加快債券市場改革并強(qiáng)化了對投資者的保護(hù)力度。

二、債券市場定位及修改債券規(guī)則的理念

債券發(fā)行與交易實(shí)質(zhì)上充分展現(xiàn)了公司與投資者相互信任的關(guān)系，公司利用債券發(fā)行在短時(shí)間內(nèi)為自身的生存和發(fā)展籌集更多基金，投資者通過購買公司發(fā)行的債券實(shí)現(xiàn)自身資金的靈活運(yùn)用和增益。實(shí)際上兩者在債券市場已經(jīng)形成相互促進(jìn)的關(guān)系，通過兩者在金融上的合作行為引導(dǎo)市場資源的優(yōu)化配置，在形成兩性循環(huán)的基礎(chǔ)上服務(wù)社會經(jīng)濟(jì)的健康發(fā)展。在市場經(jīng)濟(jì)體制背景下，《證券法》中規(guī)定公開發(fā)行債券的嚴(yán)苛條件和繁瑣的審核程序，在一定程度上對公司債券的發(fā)行形成阻礙，不利于市場活力的激發(fā)，造成我國企業(yè)融資渠道的單調(diào)化。市場經(jīng)濟(jì)的本質(zhì)是法治經(jīng)濟(jì)，制度具有非常重要的實(shí)踐意義。從遵循市場經(jīng)濟(jì)發(fā)展規(guī)律的角度出發(fā)，筆者認(rèn)為修訂債券規(guī)則時(shí)應(yīng)該注重體現(xiàn)以下幾種基本理念：

首先，堅(jiān)持債券市場發(fā)展的市場化導(dǎo)向理念，債券關(guān)系的形成、變更或終止都依賴于市場化的自我調(diào)控，因此債券市場改革的三個(gè)方面為：(1)對市場主體而言，公司何時(shí)發(fā)行債券、發(fā)行多少債券或者采用什么樣的方式發(fā)行都是由公司的經(jīng)營方式?jīng)Q定，要充分考慮融資成本以及公司自身的承受能力等因素，而投資者也可以根據(jù)債券風(fēng)險(xiǎn)和自身投資能力，自由選擇適合自己的投資產(chǎn)品和額度。(2)政府在計(jì)劃經(jīng)濟(jì)背景下起到監(jiān)督作用，市場化就意味著政府要退居二線角色而向轉(zhuǎn)換和以服務(wù)為主的監(jiān)管方向轉(zhuǎn)型。(3)在市場化的發(fā)展進(jìn)程中不是意味著自由化或一步到位的市場化，而是一個(gè)循序漸進(jìn)的過程，既要放松管制進(jìn)程又要以相應(yīng)的市場化約束手段維持一定秩序，逐漸構(gòu)建相互協(xié)調(diào)、相互促進(jìn)的約束機(jī)制。

其次，堅(jiān)持債券市場發(fā)展的信用基礎(chǔ)和當(dāng)事人自己責(zé)任，市場經(jīng)濟(jì)條件下否發(fā)債成功還是要看公司信用以及投資者對公司的市場評價(jià)好壞等，因此在授予公司發(fā)行債券之初就要對公司的信用進(jìn)行責(zé)任約束，發(fā)行人應(yīng)當(dāng)基于真實(shí)的自身信用籌集、運(yùn)用資金，不存在任何虛假詐騙的行為，主動披露自身信用變動情況并為融資行為負(fù)責(zé)。而投資者在選擇投資產(chǎn)品時(shí)也要堅(jiān)持謹(jǐn)慎的原則，千萬不要出現(xiàn)跟風(fēng)現(xiàn)象，因?yàn)橥顿Y者要對基于自己意思表示做出的投資行為和結(jié)果負(fù)責(zé)。

最后，堅(jiān)持債券市場發(fā)展的統(tǒng)一規(guī)則和公平秩序，市場上公司類型和種類很多，投資者很容易被某些公司的假象欺騙，導(dǎo)致投資行為的失敗，因此除了投資者自身加強(qiáng)辨識水平以外還要積極建立商業(yè)信用體系，無論是什么類型的公司申請債券發(fā)行，審核人員都要堅(jiān)持統(tǒng)一審核標(biāo)準(zhǔn)，保證審核行為的公平和正義，不為任何欺詐行為作掩護(hù)，也不為任何正規(guī)公司作后盾，要一視同仁、保證法律與問責(zé)的一致性。以此提高對債券市場的秩序維持，保證社會穩(wěn)定發(fā)展。

三、重新構(gòu)建《證券法》債券規(guī)則的法理與建議

(一)明確《公司法》與《證券法》各自職責(zé)

公司發(fā)行債券，涉及到公司內(nèi)部融資決策發(fā)展及后續(xù)相關(guān)還本付息事宜，同時(shí)牽涉到公司與投資人之間的投資融資法律關(guān)系，所以在重新構(gòu)建證券法債券規(guī)則的時(shí)候要先明確《公司法》和《證券法》兩者的分工和責(zé)任?！豆痉ā肥菑墓緝?nèi)部規(guī)范債券發(fā)行與交易的行為，要求公司在申請債券發(fā)行與交易之時(shí)，要明確注明債券的相關(guān)信息，包括發(fā)行債券的公司名稱、債券票面金額、利率、償還期限等，并要求發(fā)行債券的公司在債券上簽下法人代表人名稱、蓋上公司公章；實(shí)現(xiàn)公司債券信息完善的道路是為了構(gòu)建公司與投資者信用體系奠定基礎(chǔ)，進(jìn)而最終實(shí)現(xiàn)債券市場的健康有序運(yùn)行?！蹲C券法》是從公司外部即市場環(huán)境的營造入手，規(guī)定債券發(fā)行與交易的規(guī)范性、有效保護(hù)投資者的合法權(quán)益、維護(hù)社會的穩(wěn)定和秩序、為構(gòu)建社會主義和諧社會奠定良好的經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)；它對債券發(fā)行、交易等行為進(jìn)行一系列規(guī)定，如果公司在發(fā)行與交易債券的過程中沒有遵循相應(yīng)要求，證監(jiān)會可以針對發(fā)行債券的公司追求法律責(zé)任，輕則給予警告、重則撤銷債券工作資格或處以不等定額的罰款。通過公司內(nèi)外部雙重法規(guī)的約束，對發(fā)行債券的公司構(gòu)成雙重責(zé)任追究機(jī)制，《公司法》和《證券法》雖然是相互獨(dú)立的法規(guī)文件，但是依然可以發(fā)揮他們的聯(lián)動關(guān)系，進(jìn)而對債券市場形成圍合約束。

(二)統(tǒng)一的債券規(guī)則與協(xié)調(diào)的債券監(jiān)管機(jī)制

首先應(yīng)確立《證券法》調(diào)整債券法律關(guān)系的基本法地位，債券作為一種證券應(yīng)納入《證券法》規(guī)范，利用法規(guī)文件的權(quán)威性和法律性約束債券發(fā)行公司的行為，并對其違規(guī)行為的法律責(zé)任進(jìn)行明確劃分和規(guī)定，通過立法保障債券投資人的合法權(quán)益，并為維護(hù)債券市場穩(wěn)定健康發(fā)展奠定法律法治基礎(chǔ)。同時(shí)還要構(gòu)建協(xié)調(diào)的監(jiān)管機(jī)制并確保其發(fā)揮作用，構(gòu)建“統(tǒng)一準(zhǔn)入條件、統(tǒng)一信息披露標(biāo)準(zhǔn)、統(tǒng)一資信評估要求、統(tǒng)一投資者適當(dāng)性制度、統(tǒng)一投資者保護(hù)安排”的五個(gè)“統(tǒng)一”體系。

(三)《證券法》下債券規(guī)則的完善

面對我國債券市場的日益發(fā)展，完善證券法債券規(guī)則需要從以下幾個(gè)方面進(jìn)行深入考慮，第一、廢除債券發(fā)行核準(zhǔn)制，確立發(fā)行注冊制，并基于商業(yè)信用實(shí)行負(fù)面清單管理，債券的發(fā)行是立足于公司信用和誠信基礎(chǔ)，因此需要建立一套監(jiān)督公司保持良好信用體系并且能夠?qū)崿F(xiàn)實(shí)時(shí)監(jiān)督功能，將欺詐行為扼殺在搖籃中；在事前監(jiān)管，在早期建立公司與投資者之間的信任關(guān)系，逐步允許公司自主發(fā)債，并轉(zhuǎn)由市場約束機(jī)制監(jiān)督公司清償能力，通過提升違規(guī)成本和強(qiáng)化投資者風(fēng)險(xiǎn)自負(fù)制約公司濫用發(fā)債權(quán)；如果公司不具備清償能力就不應(yīng)再發(fā)債融資，在授予公司發(fā)債自主權(quán)后，需防范這類道德風(fēng)險(xiǎn)，例如將“改變公開發(fā)行公司債券所募集資金的用途”作為作為禁止發(fā)債條件等。

第二、建立系統(tǒng)的公司債券私募制度，規(guī)定合格投資者制度并配套規(guī)定金融中介的適當(dāng)性銷售義務(wù)，私募發(fā)行沒有相關(guān)部門的監(jiān)管，投資者的投資行為所處的危險(xiǎn)環(huán)境程度更大，那么此時(shí)就需要投資者提高自身保護(hù)能力，不僅要具備風(fēng)險(xiǎn)識別和承擔(dān)能力，還要達(dá)標(biāo)的金融資產(chǎn)才能參與到交易債券的行為中，區(qū)分合格的投資者是一件難度大的事情，但是為了提高債券交易的有效行為，要求其在充分了解客戶、了解產(chǎn)品基礎(chǔ)上將適當(dāng)產(chǎn)品銷售給適當(dāng)投資者，而這一要求同樣適用于金融中介機(jī)構(gòu)。

第三、在立法過程中要明確區(qū)分股票與債券之間的差別，構(gòu)建適合監(jiān)督債券發(fā)行與交易的信息披露制度，改變現(xiàn)行《證券法》中將股票作為重點(diǎn)信息披露的現(xiàn)象，結(jié)合債券交易市場的具體情況，制定較為完善的并能夠在市場經(jīng)濟(jì)背景下實(shí)施的債券信息披露制度，讓債券投資人對所購買公司的經(jīng)營狀況、資金運(yùn)轉(zhuǎn)方式等情況有基本的認(rèn)識和掌握，保證投資人發(fā)現(xiàn)資金出現(xiàn)狀況之前及時(shí)挽救損失等。

第四、對為債券發(fā)行和交易提供中介服務(wù)的機(jī)構(gòu)進(jìn)行統(tǒng)一管制，制定一系列完善的市場準(zhǔn)入機(jī)制，將不良中介機(jī)構(gòu)抵制在債券行業(yè)之外，對于已經(jīng)取得為債券發(fā)行和交易提供中介服務(wù)的機(jī)構(gòu)進(jìn)行資質(zhì)再審核，一旦發(fā)現(xiàn)有不良違規(guī)行為或不具備相應(yīng)資格要求的中介機(jī)構(gòu)，立即采取相應(yīng)措施，不僅要保證債券市場的穩(wěn)定性，還要對投資者的合法權(quán)益負(fù)責(zé)。

第五、制定債券委托人和投資者之間的會議制度，充分發(fā)揮兩者的聯(lián)動作用，更好的為投資者提供保護(hù)和服務(wù)，也能夠提供更加專業(yè)的建議和一件，促使投資人掌握更多有效信息，從而更加理智的選擇合適的債券投資額度和周期等。但是需要對兩者之間的利益沖突進(jìn)行協(xié)調(diào)，如果沒有辦法促使雙方達(dá)成協(xié)調(diào)，則受托管理人必須辭任并安排后續(xù)者。

第六、嚴(yán)格按照《公司法》、《證券法》及相應(yīng)法規(guī)文件的指導(dǎo)精神，建立對債券發(fā)行人的信用約束機(jī)制以及懲處機(jī)制，對債券市場上違法亂紀(jì)行為進(jìn)行嚴(yán)厲打擊，嚴(yán)格按照信用機(jī)制對債券發(fā)行公司進(jìn)行進(jìn)度和審核，最大程度保障投資者的合法權(quán)益，使得債券市場健康運(yùn)行。

四、結(jié)語

我國證券市場的發(fā)展時(shí)間雖然很短，但發(fā)展速度很快，而相應(yīng)的法律法規(guī)文件還沒有跟上配套的腳步，在一定程度還不能完全為債券市場提供更好的指引和保障，因此需要對現(xiàn)行法律法規(guī)文件進(jìn)行修正，滿足債券市場發(fā)展對立法精神的需求。構(gòu)建公平與正義共存的債券發(fā)行約束機(jī)制、營造良好有序的債券發(fā)行與交易市場、為社會主義和諧社會的構(gòu)建奠定堅(jiān)實(shí)的物質(zhì)基礎(chǔ)。

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2095-4379-(2017)21-0086-02

賈雪蓮(1987-)，女，漢族，四川資陽人，2016年獲得西南財(cái)經(jīng)大學(xué)，碩士研究生學(xué)位，初級職稱，就職于中科際控股集團(tuán)有限公司法務(wù)部，主要研究方向：公司法、金融風(fēng)險(xiǎn)控制。