“包容性增長”理念下的大學生平等就業(yè)權(quán)保護*

曹云野

湖南工程學院，湖南 湘潭 411104

“包容性增長”理念下的大學生平等就業(yè)權(quán)保護*

曹云野

湖南工程學院，湖南 湘潭 411104

“生產(chǎn)性就業(yè)”是“包容性增長”的主要實現(xiàn)工具。就業(yè)是否增長是經(jīng)濟增長是否“包容”的重要考量指標。大學生平等就業(yè)權(quán)是政府應當強制保護的基本人權(quán)，其雖為公法規(guī)范，卻具私權(quán)屬性，并奠基于堅實的私法理論基石。阻礙大學生平等就業(yè)權(quán)實現(xiàn)的主要矛盾在于人才市場的“需求端”而非“供給側(cè)”。對大學生平等就業(yè)權(quán)的保護，應主要圍繞人才市場“需求端”進行改革，并輔之以“供給側(cè)改革”引領(lǐng)高校轉(zhuǎn)型發(fā)展。

“包容性增長”；“生產(chǎn)性就業(yè)”；平等就業(yè)權(quán)；“供給側(cè)改革”

一、概念界定

(一)包容性增長

“包容性增長”，最早由亞洲開發(fā)銀行在2007年首次提出。此后，胡錦濤對“包容性增長”有過兩次表述。第一次是在第五屆亞太經(jīng)合組織人力資源部長級會議的開幕式上，胡錦濤做了《深化交流合作實現(xiàn)包容性增長》的主題講話。第二次是在第十七屆五中全會上，胡錦濤同志提議在十二五規(guī)劃內(nèi)容中加入“包容性增長”的內(nèi)容。單從國內(nèi)經(jīng)濟發(fā)展的層面來說，“包容性增長”的主要含義在于，通過經(jīng)濟增長的“包容性”，帶動生產(chǎn)性就業(yè)等民生要素的同步增長，以達到全體國民共享經(jīng)濟發(fā)展成果的目的。

1.“包容性增長”旨在通過經(jīng)濟增長帶動民生狀況同步增長

在理性的經(jīng)濟發(fā)展模式下，經(jīng)濟增長和民生改善是相互促進的，經(jīng)濟增長是民生改善的基礎(chǔ)，民生改善，又可以通過消費增長和勞動力素質(zhì)提升來推動經(jīng)濟增長。但是，我國改革開放近40年來的經(jīng)濟持續(xù)增長并沒有帶動民生狀況的同步改善。如從《河北省統(tǒng)計年鑒》歷年數(shù)據(jù)來看，1978-2011年間，該省的GDP平均增長率高達10.4%，但這30多年河北省的就業(yè)增長幅度卻遠遠滯后于經(jīng)濟增長幅度。

一個國家的經(jīng)濟增長，如果完全交由市場做主，政府沒有更多的宏觀作為，則往往會由于市場失靈等因素，導致窮人缺乏能力獲得這些機會，其經(jīng)濟增長就不可能是“利貧”的，民生改善也就不可能與經(jīng)濟增長同步，甚至導致反增長，貧富差距進一步拉大。

包容性增長與“利貧增長”的絕對含義雖然一致，但其并不是通過對收入的再分配來實現(xiàn)，并不是通過把富人的財富分配給窮人。而是通過加快經(jīng)濟發(fā)展步伐，擴大經(jīng)濟規(guī)模，兼顧生產(chǎn)性就業(yè)機會的增長程度，實現(xiàn)全體社會成員的共同增長，使經(jīng)濟增長帶動民生改善。

2.“包容性增長”的主要實現(xiàn)工具是“生產(chǎn)性就業(yè)”

“生產(chǎn)性就業(yè)”既包括生產(chǎn)率的增長也包括就業(yè)的增長。因此包容性增長不僅應該關(guān)注生產(chǎn)率的增長，而且應該關(guān)注就業(yè)增長。包容性增長注重人力資源開發(fā)為生產(chǎn)性就業(yè)提供更多的機會，使絕大部分勞動力被包容進來，進入市場并獲得平等的機會。

3.“包容性增長”是供給側(cè)結(jié)構(gòu)性改革的應有之義

從政治經(jīng)濟學的視角看，“供給側(cè)結(jié)構(gòu)性改革”的目的與“包容性增長”一脈相承，具有邏輯上的統(tǒng)一性。供給側(cè)結(jié)構(gòu)性改革所實施的通過積極推動科技創(chuàng)新、大力發(fā)展實體經(jīng)濟、破除體制機制障礙、保障和改善民生等政策，其最終指向就是要實現(xiàn)“包容性增長”，實現(xiàn)要素資源的優(yōu)化配置和國民經(jīng)濟水平的顯著提高。

(二)平等就業(yè)權(quán)

一般來說，就業(yè)權(quán)即指公民只要具備勞動資格，就應當有權(quán)就業(yè)并進行勞動，進而獲取報酬或收入。平等就業(yè)權(quán)，是在平等權(quán)與勞動權(quán)的基礎(chǔ)上產(chǎn)生的的一個派生權(quán)利，是公民生存權(quán)和發(fā)展權(quán)的前提。一般是指勞動者在就業(yè)過程中平等地享有就業(yè)機會，不得因為是否擁有勝任工作能力之外的因素而受到歧視的平等對待的權(quán)利。

我們認為，平等就業(yè)權(quán)應包含兩層含義：第一層含義是任何中華人民共和國公民都應當享有和其他公民一樣的就業(yè)權(quán)，通俗地說，就是“別人有工作，我也應當有工作”，而且這種權(quán)利受政府的強制保護，非經(jīng)法定程序不應當被非法剝奪。第二層含義就是公民在就業(yè)過程中不得因為種族、民族、性別、宗教信仰、社會出身、容貌、畢業(yè)學校等因素而受到歧視。我們權(quán)且在這兩層含義的基礎(chǔ)上對大學生平等就業(yè)權(quán)的保護進行探討。

二、大學生平等就業(yè)權(quán)的法理分析

(一)大學生平等就業(yè)權(quán)具有國際法法律淵源

1948年聯(lián)合國大會公布的《世界人權(quán)宣言》第23條規(guī)定：人人具有獲取工作的權(quán)力、自由選擇不同職業(yè)、享有公正及公正的工作條件并享受避免失業(yè)的保證。第25條第1款規(guī)定：人人有權(quán)擁有為維持他自己和家人的健康和福利所需要的正常生活標準，包括各種食品、衣物、住房、衛(wèi)生治療和其它的各類社會服務(wù)。顯然，世界人權(quán)宣言的這兩條規(guī)定包含兩層意思，第一是人人有權(quán)獲取工作，第二是人人有權(quán)維持生計。

1964年國際勞工局理事會制定的《就業(yè)政策公約》中規(guī)定：從發(fā)展各國經(jīng)濟的需求出發(fā)，達到進一步提升大學生與成年人的就業(yè)率與廣大民眾的經(jīng)濟收入，保證城鄉(xiāng)企業(yè)和機關(guān)對勞動力的充足，并消除失業(yè)現(xiàn)象。世界各國政府應該將就業(yè)作為國家勞動部門主要工作之一，實施各種配合就業(yè)的積極措施，其目的在于促進充分的、自由選擇的、生產(chǎn)性就業(yè)?？梢?，在國際上，都將促進就業(yè)、保障就業(yè)、消除失業(yè)視為各國政府的主要職能與使命。

1966年底聯(lián)合國大會通過的《經(jīng)濟、社會及文化權(quán)利國際公約》第6條第1款明確規(guī)定：加入本公約的各國政府承認公民擁有謀取工作的權(quán)力，并借此來謀生，并將利用各種措施來保障這一權(quán)利的貫徹落實。第11條第1款規(guī)定：參與本公約的各國政府承認公民有權(quán)為自己和家庭獲得一定的生活標準，包括維持正常生活的食品、衣物與住房，并在此基礎(chǔ)上逐步提高生活標準。

1986年聯(lián)合國大會決議通過的《發(fā)展權(quán)利宣言》第1條第1款規(guī)定：勞動者的發(fā)展權(quán)利是一種除違法外，國家必須采用強制手段保護的人權(quán)。就業(yè)權(quán)是公民發(fā)展權(quán)的前提和基礎(chǔ)，可見，平等就業(yè)權(quán)是一種國家必須強制保護的基本人權(quán)。

綜上可見，大學生平等就業(yè)權(quán)是生存權(quán)和發(fā)展權(quán)的基礎(chǔ)，對大學生平等就業(yè)權(quán)的保護，是世界各國都不應當回避的必然使命。

(二)我國對大學生平等就業(yè)權(quán)的立法規(guī)定

有關(guān)平等就業(yè)權(quán)的各種理論闡述基本上集中于憲法、行政法和勞動法等公法理論和規(guī)范層面。如我國《憲法》第32條第2款明確規(guī)定：“中華人民共和國公民在法律面前一律平等。”第42條第1款規(guī)定：“中華人民共和國公民享有勞動的權(quán)利和義務(wù)?！睂W界一般認為，這兩條規(guī)定，實際上是為我國的平等就業(yè)權(quán)提供了憲法依據(jù)。

我國《勞動法》第3條規(guī)定：“勞動者享有平等就業(yè)和選擇職業(yè)的權(quán)利”。第12條規(guī)定：“勞動者就業(yè)，不因民族、種族、性別、宗教信仰不同而受到歧視。”我國《就業(yè)促進法》第3條規(guī)定：“勞動者依法享有平等就業(yè)和自主擇業(yè)的權(quán)利。勞動者就業(yè)，不因民族、種族、性別、宗教信仰等不同而受歧視?！笨梢?，勞動法和就業(yè)促進法則是平等就業(yè)權(quán)的直接立法依據(jù)。

但是，因為我國目前沒有司法審查制度，所以憲法條文不得作為審判實踐中的裁判規(guī)則，而勞動法和就業(yè)促進法的總則條文屬于原則規(guī)范，亦不得單獨作為司法機關(guān)的裁判規(guī)則。因此，純粹公法層面對平等就業(yè)權(quán)的闡述，其價值體現(xiàn)僅限于對平等就業(yè)權(quán)的政治倫理支撐，而對平等就業(yè)權(quán)的實體保護，則愛莫能助。

(三)大學生平等就業(yè)權(quán)奠基于私法理論基石

1.平等就業(yè)權(quán)的私權(quán)屬性

(1)勞動關(guān)系屬私法關(guān)系。雙方當事人的法律地位是否平等，是判斷某一法律關(guān)系是公法關(guān)系還是私法關(guān)系的重要標準。任何基于交易關(guān)系而產(chǎn)生的法律關(guān)系，不論摻入了多大程度的公法強制，都應該定位為私法關(guān)系。

勞動關(guān)系實際上是一種對勞動力進行交易的特殊法律關(guān)系，其當事人的法律地位顯然是平等的。而當事人主體地位的平等，是私法關(guān)系的核心理念。無論在訂立勞動合同之時還是履行勞動合同過程中，勞動者和雇主在法律地位上處于平等狀態(tài)。勞動關(guān)系是平等主體之間的勞動力交易關(guān)系，因此勞動關(guān)系屬于私法關(guān)系。

勞動合同的特殊性在于，其標的為勞動者勞動力的給付，勞動力成為一種特殊的商品。誠然，當代國家為了保護勞工權(quán)益，沒有將勞動合同列入一般民事合同，也不受一般合同法的規(guī)制，并設(shè)置了大量的強制性條款對當事人的合同權(quán)利加以干預。但在勞動合同的訂立和內(nèi)容設(shè)定上，仍然遵循一般的私法原則，私法自治原則沒有從勞動合同領(lǐng)域退出，仍然發(fā)揮著原則性的指引作用?？梢姡瑒趧雍贤奶厥庑?，也并不排斥和改變勞動合同的私法屬性。

(2)勞動關(guān)系受特殊的私法調(diào)整。出于對勞動者主體地位的重視與保護，有不少國家對勞動合同進行單獨立法。我國在立法體例上也將勞動合同法排除在《中華人民共和國合同法》之外，而單獨制定了《中華人民共和國勞動合同法》。但這并不能因此得出勞動合同法屬于公法，勞動關(guān)系屬于公法法律關(guān)系的結(jié)論。我國勞動關(guān)系的特殊性主要表現(xiàn)為公共政策因素的考慮，但并不能因此抹煞勞動合同的特殊私法屬性。

(3)勞動合同糾紛適用私法糾紛解決機制。眾所周知，公法糾紛的解決，適用于行政訴訟程序或刑事訴訟程序，案件審理不適用調(diào)解程序。私法糾紛適用于民事訴訟程序，可以調(diào)解結(jié)案。在我國的司法實踐中，勞動合同糾紛從來都被視為民事糾紛，適用民事訴訟程序，并可以調(diào)解方式結(jié)案。

2.公民民事權(quán)利能力平等是平等就業(yè)權(quán)的私法理論基石

我國《民法通則》第9條規(guī)定：“公民從出生時起到死亡時止，具有民事權(quán)利能力，依法享有民事權(quán)利，承擔民事義務(wù)?！钡?0條規(guī)定：“公民的民事權(quán)利能力一律平等?！边@兩條規(guī)定，實際上就是我國對民事權(quán)利能力平等的直接立法依據(jù)。

自然人權(quán)利能力平等在民法學理論中屬于常識，其雖然是民法的基本理論，卻是公民在法律地位上平等的必然反映，甚至是我國整個法律體系的基本理論前提，反應了社會主義制度下公民所具有的法律人格的特性。

平等就業(yè)權(quán)的實現(xiàn)必須依賴于特定的勞動合同關(guān)系。只有把平等就業(yè)權(quán)放到具體的私法理論和制度層面，平等就業(yè)權(quán)才具有堅實的基礎(chǔ)。這一基石就是私法中的自然人民事權(quán)利能力一律平等。

民事權(quán)利能力平等的私法原則，實際上也就是在私法理論上以法律的形式宣告，自然人享有民事權(quán)利的資格(即人格)均不得因民族、種族、性別、宗教、年齡、血緣、出身、生理特征等因素的不同而被區(qū)別對待，因此每一個自然人都有和他人自由訂立包括勞動合同在內(nèi)的平等資格。

透過民事權(quán)利能力平等這一基本理論，完全可以看到我國《民法通則》實際上早就以法律規(guī)范的形式明確宣告，所有我國公民都享有與他人訂立勞動合同的平等就業(yè)權(quán)。也就是說，平等就業(yè)權(quán)奠基于民法的權(quán)利能力制度之中，民事權(quán)利能力平等是平等就業(yè)權(quán)在私法上的抽象表述。

三、保護和實現(xiàn)大學生平等就業(yè)權(quán)的主要障礙

(一)大學生就業(yè)難的主要社會矛盾一直被忽略

我們認為，大學生就業(yè)難，主要矛盾在于我國人才市場的“需求端”而非“供給側(cè)”。在“需求端”，用人單位追逐經(jīng)濟利益最大化，特別是最新修訂的勞動合同法對用人單位提出更為嚴格的要求后，用人單位不愿提供更多就業(yè)崗位，這才是我國大學生就業(yè)難的根本原因，也是大學生就業(yè)難的主要社會矛盾。猶如一個少女欲嫁入豪門，即使少女對自己的外貌、膚色、學歷、修養(yǎng)、技能等“供給側(cè)結(jié)構(gòu)性矛盾”不斷進行克服和改變，但“需求端”的豪門打骨子里就不愿意要你，則少女始終都不能擺脫“就業(yè)難”的窘境。

對于大學生就業(yè)難的問題，我國大部分學者乃至政府，都將主要矛盾歸結(jié)于大學生就業(yè)市場的“供給側(cè)結(jié)構(gòu)性矛盾”。認為在大學生就業(yè)市場中，高校是大學生就業(yè)市場人力資源的供給側(cè)，用人單位則是大學生就業(yè)市場的需求端，供給與需求脫節(jié)是大學生就業(yè)市場結(jié)構(gòu)性矛盾突出的重要原因。并認為技術(shù)技能型人才“產(chǎn)能不足”和理論學術(shù)型人才培養(yǎng)“產(chǎn)能過?！保谴髮W生就業(yè)市場人才供給結(jié)構(gòu)性矛盾的突出表現(xiàn)，并由此呼吁以供給側(cè)結(jié)構(gòu)性改革引領(lǐng)高校轉(zhuǎn)型發(fā)展。

我們認為，在大學生就業(yè)市場的“供給側(cè)”，確實存在“類型結(jié)構(gòu)性矛盾”、“層次結(jié)構(gòu)性矛盾”和“專業(yè)結(jié)構(gòu)性矛盾”的問題，而且這些“供給側(cè)結(jié)構(gòu)性矛盾”確實是大學生就業(yè)難的原因之一。但是，“供給側(cè)結(jié)構(gòu)性矛盾”在大學生能否就業(yè)的問題上始終都是次要矛盾，主要矛盾仍然在于人才市場“需求端”對經(jīng)濟利益最大化的追逐。因此，圍繞“需求端”的宏觀制度和政策進行“立改廢”，才是解決大學生就業(yè)難的根本所在。

(二)政府部門不勇于承擔實現(xiàn)大學生平等就業(yè)權(quán)的責任與使命

如前所述，根據(jù)國際法的普遍范式，大學生平等就業(yè)權(quán)的實現(xiàn)，是非經(jīng)法定程序不得非法剝奪的權(quán)利，是大學生生存權(quán)、發(fā)展權(quán)的基礎(chǔ)和前提，是各國政府應當強制保護的基本人權(quán)?！肮┙o側(cè)改革”和“包容性增長”是一脈相承的理論?！鞍菪栽鲩L”的主要實現(xiàn)工具是“生產(chǎn)性就業(yè)”，大學生作為社會最弱勢的群體，其就業(yè)問題理應成為我國經(jīng)濟持續(xù)穩(wěn)定增長的一個重要評估和考量指標，也是我國政府推動社會經(jīng)濟發(fā)展時斷不該回避和忽略的問題。

但是，我國政府對大學生平等就業(yè)權(quán)保護的態(tài)度，從《中華人民共和國就業(yè)促進法》的行文即可見一斑。其第2條規(guī)定：“國家把擴大就業(yè)放在經(jīng)濟社會發(fā)展的突出位置，實施積極的就業(yè)政策，堅持勞動者自主擇業(yè)、市場調(diào)節(jié)就業(yè)、政府促進就業(yè)的方針，多渠道擴大就業(yè)?！蓖ㄟ^對這一條規(guī)定的解讀，我們不難發(fā)現(xiàn)，一，“把擴大就業(yè)放在經(jīng)濟社會發(fā)展的突出位置”而非“主要位置”；二，促進就業(yè)的方針，首先是“自主擇業(yè)”，其次是“市場調(diào)節(jié)”，第三才是“政府促進”。

我們認為，《就業(yè)促進法》第2條的規(guī)定起碼存在三個方面的不合理性：其一，“包容性增長”的主要實現(xiàn)工具是“生產(chǎn)性就業(yè)”，而政府部門并沒有把促進就業(yè)放在經(jīng)濟社會發(fā)展的主要位置；其二，政府部門僅僅是“促進就業(yè)”而非“保障就業(yè)”；第三，政府部門即使促進就業(yè)，卻也是躲在“自主擇業(yè)”和“市場調(diào)節(jié)”之后，當起了“撒手掌柜”。

四、保護和實現(xiàn)大學生平等就業(yè)權(quán)的主要改革方向與建議

(一)政府應當勇于承擔保障大學生就業(yè)的責任與使命

政府承擔保障就業(yè)的責任與使命，不僅僅是一句空話。在制定經(jīng)濟社會發(fā)展政策時，應當把促進和保障就業(yè)放在經(jīng)濟增長的主要位置，需要刮骨療傷地開展一系列的重大改革措施，做個真正的責任政府。

(二)改革的重點應當圍繞人才市場的“需求端”來展開

前文已述，大學生就業(yè)難的主要社會矛盾，也就是說根本原因在于“需求端”的用人單位為追逐經(jīng)濟利益的最大化而不愿意為社會提供更多就業(yè)崗位，所以改革必須圍繞這一主要矛盾來展開。

比如，可以考慮由政府出資設(shè)立“失業(yè)待崗”保險，讓失業(yè)者合理享受改革發(fā)展的紅利。

比如，可以借鑒機動車強制保險制度，由用人單位購買“就業(yè)強制保險”，在大學生暫時沒有找到工作時，享受“就業(yè)強制保險”的福利。并對“就業(yè)強制保險”設(shè)立“浮動保費”制度，以此激勵用人單位提供就業(yè)崗位。

比如，可以借鑒銀行征信制度，建立用人單位接收大學生就業(yè)的征信制度。將企業(yè)的銀行貸款、稅收等方面與企業(yè)完成就業(yè)指標數(shù)掛鉤。

(三)通過“供給側(cè)結(jié)構(gòu)性改革”推動高校轉(zhuǎn)型發(fā)展

中國高校的轉(zhuǎn)型發(fā)展，從目前學界和官方的表述來看，主要是指處于人才市場供給側(cè)的高等學校，要結(jié)合市場需求來進行自身調(diào)整，使人才與市場實現(xiàn)無縫對接，實際上也就是指中國高等教育要進行供給側(cè)的結(jié)構(gòu)性改革。高校應當以此為契機，積極開展辦學類型、辦學層次、學科專業(yè)等方面的改革。目前，《統(tǒng)籌推進世界一流大學和一流學科建設(shè)總體方案》、《關(guān)于引導部分地方普通本科高校向應用型轉(zhuǎn)變的指導意見》、《關(guān)于加快發(fā)展現(xiàn)代職業(yè)教育的決定》等一系列政策頂層設(shè)計，為不同高校的“供給側(cè)”改革和發(fā)展指明了方向。

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*湖南省教育科學“十二五”規(guī)劃2014年度大中專學生就業(yè)創(chuàng)業(yè)研究專項課題(課題編號：XJK014BJC017)。

D922.5

A

2095-4379-(2017)30-0031-03

曹云野(1975-)，男，講師，法學碩士，湖南工程學院，法學教師，主要研究方向：民商法。