《文化產業(yè)促進法》的立法思考

劉馨蔓

湖南省委黨校工商管理教研部，湖南 長沙 410006

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《文化產業(yè)促進法》的立法思考

劉馨蔓

湖南省委黨校工商管理教研部，湖南 長沙 410006

近年來，文化產業(yè)日趨成為國民經濟支柱產業(yè)之一。黨的十八屆四中全會《決定》指出要制定文化產業(yè)促進法，把行之有效的文化經濟政策法定化，健全促進社會效益和經濟效益有機統(tǒng)一制度規(guī)范。目前，我國《文化產業(yè)促進法》進入草擬階段。在此，筆者認為我國《文化產業(yè)促進法》的立法應重點注意以下幾個方面。

文化產業(yè)；立法原則；體系設想

一、明晰“文化產業(yè)”概念邊界

關于“文化產業(yè)”定義，我國學術界較早使用“文化產業(yè)”一詞見于1988年學者李建中在《論社會主義的文化產業(yè)》一文中的相關論述。2004年，國家統(tǒng)計局、中宣部及國務院有關部門共同印發(fā)的《文化及相關產業(yè)分類》首次對“文化產業(yè)”進行官方定位。此后，“文化創(chuàng)意產業(yè)”概念開始發(fā)酵。2006年，《國家“十一五”時期文化發(fā)展規(guī)劃綱要》中對我國文化創(chuàng)意產業(yè)發(fā)展的保障措施及發(fā)展方向作出了規(guī)劃。《中國創(chuàng)意產業(yè)發(fā)展報告(2006)》則是對創(chuàng)意產業(yè)進行了解釋。2012年，國家統(tǒng)計局在修定的《文化及相關產業(yè)分類(2012)》中把文化產業(yè)定義為“為社會公眾提供文化產品和文化相關產品的生產活動的集合”。

從我國目前已有相關政策來看，“文化產業(yè)”、“文化創(chuàng)意產業(yè)”、“創(chuàng)意產業(yè)”三者之間的概念邊界較為模糊，沒有具象的指標加以區(qū)分。在這一點上，域外相關概念及相關制度值得借鑒。如德國學者霍克海默和阿多爾諾在《文化產業(yè)：欺騙公眾的啟蒙精神》一書中對“文化產業(yè)”進行了制度上和產業(yè)上的區(qū)分，這兩個層面之間既相互關聯(lián)又彼此獨立，更多的還是指向有關文化行業(yè)或者產品的商業(yè)模式。聯(lián)合國教科文組織則側重于創(chuàng)新知識的生產力轉化，將知識產權保護納入到“文化產業(yè)”的范圍。我國臺灣地區(qū)只界定了“文化創(chuàng)意產業(yè)”，除將傳統(tǒng)文化積累形成的可促進生產力發(fā)展產業(yè)納入其中，“文化創(chuàng)意產業(yè)”=“文化產業(yè)”+“創(chuàng)意產業(yè)”。英國在上世紀就已將“文化產業(yè)”與“創(chuàng)意產業(yè)”兩個概念進行了明確區(qū)分。

通過對相關概念的梳理，盡管“文化產業(yè)”、“文化創(chuàng)意產業(yè)”、“創(chuàng)意產業(yè)”等概念存在著模糊混用的現象，但各自還是有側重點?！拔幕a業(yè)”外延最廣，只要與文化相關的具有商業(yè)價值的行業(yè)或者產品都可含括，因此從法律角度來講其具體邊界難以界定；“文化創(chuàng)意產業(yè)”邊界較為清晰，即有文化積累和商業(yè)價值的手工業(yè)、服務業(yè)等傳統(tǒng)行業(yè)與極具時代性的新興行業(yè)的集合，文化的傳承性與時代性兼具；“創(chuàng)意產業(yè)”更加強調創(chuàng)新知識的生產力轉化與保護。三者都強調知識的生產力轉化及轉化成果形成的具有社會大眾服務性的相關產業(yè)。從法律規(guī)范角度來看，“文化創(chuàng)意產業(yè)”的概念內涵及外延相對另外兩者來說更為明晰。綜上所述，我國《文化產業(yè)促進法》的首要之職便是明晰“文化產業(yè)”的邊界，界定立法對象。

二、遵循科學立法原則

“文化產業(yè)”與產權保護、市場規(guī)范、政府推進機制等涉及民法、商法、經濟法等領域都有著很多重疊的部分。筆者認為，我國《文化產業(yè)促進法》旨在推動與保障我國社會的文化建設，保護我國興起的各項經濟社會文化權益，滿足社會民眾的文化需求，所以，《文化產業(yè)促進法》在定位上來講首先應該是社會法，其次才是促進法。因此，筆者認為，我國《文化產業(yè)促進法》在立法上來講應注重以下原則。

(一)“看得見的手”和“看不見的手”結合原則

“文化”體現了一個地區(qū)的歷史傳承與集體意識，反映著這個地區(qū)的社會意識形態(tài)與社會價值體系，因此，一個社會的文化事業(yè)涉關整個社會思想體系的構建，意義重大。文化自發(fā)形成，但文化事業(yè)建設則需要類政府組織強有力的推動。當“文化”與“產業(yè)”結合在一起時，“產業(yè)”觀念又決定著必須要遵守市場經濟的發(fā)展規(guī)律，尊重市場在資源配置中的決定作用。

從我國社會主義市場經濟體制角度出發(fā)，應該更加注重市場的作用，相關立法應該注重培育以及完善文化產業(yè)市場的制度建設。但實際情況是，我國的文化產業(yè)屬于朝陽產業(yè)，處于起步階段，國內文化市場從整體發(fā)展來講不均衡，機制也并不健全，因此，完全以市場為主反而不利于文化產業(yè)的有序發(fā)展。

在文化產業(yè)建設過程中，政府的作用應該側重體現在負責貫徹黨的方針政策和國家文化法律，兜住文化事業(yè)建設方向和文化產業(yè)發(fā)展底線，采取各種措施對文化產業(yè)加以規(guī)劃和引導，確保符合國家和社會利益要求的文化發(fā)展的方向。譬如很多西方國家的政府一般不直接干涉文化的內容，主要通過文化立法、稅收手段等實現對文化產業(yè)的管理。隨著經濟全球化伴隨而來的文化交流的密切，很多國家也開始加大政府對文化的扶持力度。

所以，在文化產業(yè)立法上，注重政府“看得見的手”和市場“看不見的手”相結合原則，才能有利于促進我國文化產業(yè)的繁榮發(fā)展。

(二)文化權益保障原則

《文化產業(yè)促進法》的目的之一就是保護興起的各項經濟社會文化權益。我國《憲法》早在公民的基本權利與義務中明確規(guī)定了公民享有的文化權利。根據我國憲法的相關規(guī)定，公民享有的文化權利主要表現為文化表現權、參與權、保障權、平等權等。《憲法》進行了原則性規(guī)定，在《文化產業(yè)促進法》中，還應注重對文化創(chuàng)意、文化創(chuàng)造權利、文化創(chuàng)造成果的保護，提升和維護文化法制的正當性。

(三)經濟效益與社會效益相統(tǒng)一原則

“文化產業(yè)”的經營性和營利性決定了立法必須考慮經濟效益，但“文化”的公益性和大眾化又決定了立法不得不兼顧社會效益的地位，因此，經濟效益與社會效益的平衡就是《文化產業(yè)促進法》不能回避的問題。

在社會主義市場經濟體制下，文化產業(yè)立法必須將文化產業(yè)的經濟效益和社會效益辯證統(tǒng)一起來。一方面，立法必須兼顧短期的可預期的經濟效益和長期的影響深遠的社會效益，另一方面也要看到經濟效益與社會效益的增長不是此消彼長而是相輔相成的，文化產業(yè)經濟效益的提高可以使得社會效益的最大化。因此，文化產業(yè)立法必須使得經濟效益與社會效益相統(tǒng)一。

此外，任何立法都必須遵循程序正義，做到科學立法、民主立法。

三、《文化產業(yè)促進法》的體系設想

早在09年，《國家“十一五”時期文化發(fā)展規(guī)劃綱要》就明確提出要抓緊研究制定《文化產業(yè)促進法》，然而遺憾的是，時至今日，此法仍未出臺。從目前我國現行文化產業(yè)相關立法來看，我國文化產業(yè)促進立法近乎空白，主要依靠產業(yè)政策、內部文件和個案批復進行文化管理。少部分地區(qū)認識到文化產業(yè)的重要性，出臺了有關文化產業(yè)的地方性法規(guī)。最典型的如08年《太原市促進文化產業(yè)發(fā)展條例》、09年《深圳市文化產業(yè)促進條例》。這些部門性文件和地方性法規(guī)為文化產業(yè)基本法的制定提供了豐富的前期經驗，其中很多已被驗證行之有效的措施和做法可以直接在基本法中統(tǒng)一進行推廣。

根據域外相關的立法經驗和國內已有的立法成果，以及文化立法的原則，筆者不自量力，對《文化產業(yè)促進法》的立法框架進行了初步設想。筆者認為《文化產業(yè)促進法》主要由總則、文化產業(yè)主體權利與義務、文化產業(yè)職能部門權利與義務、文化產業(yè)促進基本制度、法律責任及附則這六部分組成。

總則部分是整部法律的綱領，主要用來說明該法的立法宗旨、原則、法律適用范圍及調整對象等。

第二章為文化產業(yè)主體權利與義務。這一章節(jié)主要規(guī)定文化產業(yè)主體的類型，包含企業(yè)、集體、個體等各類從事文化經營的主體、相關標準以及在運營過程中享有的各項權利和必須承擔的相關義務。

第三章為文化產業(yè)職能部門權利與義務。這一章節(jié)主要明確文化產業(yè)職能部門的定位、各級職能部門的權利義務以及文化產業(yè)職能部門與其他部門之間的協(xié)調機制等內容。

第四章為文化產業(yè)促進基本制度。這一章節(jié)為整部法規(guī)中的重點內容，不僅包括宏觀的產業(yè)指導制度，還應規(guī)定具體的財政、金融、稅收、準入、出口等扶持促進制度。

第五章法律責任部分主要規(guī)定文化產業(yè)主體與文化產業(yè)職能部門違法應承擔的責任以及受到不法侵害時享有的救濟措施。

最后的附則部分則是對一些補充事項如本法生效時間等作出相應規(guī)定。

我國文化歷史悠久，文化產業(yè)立法不僅是對歷史積淀的保護尊重，也是立足國家長遠戰(zhàn)略發(fā)展的需要，更是文化產業(yè)市場發(fā)展的必然趨勢。期待《文化產業(yè)促進法》的盡快出臺，為我國文化產業(yè)發(fā)展創(chuàng)造一個有序良好的法制環(huán)境，實現我國文化產業(yè)的繁榮發(fā)展。

[1]文化部文化產業(yè)司編.2008年度國家文化產業(yè)課題研究報告[M].昆明：云南大學出版社，2009.

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2095-4379-(2017)14-0078-02

劉馨蔓(1989-)，女，漢族，湖南常德人，湖南省委黨校工商管理教研部，講師，研究方向：法學理論、法經濟學。