法律援助時(shí)面對離婚案件的相關(guān)問題

席明珺

南京審計(jì)大學(xué)，江蘇 南京 211815

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法律援助時(shí)面對離婚案件的相關(guān)問題

席明珺

南京審計(jì)大學(xué)，江蘇 南京 211815

在我們法律診所小組關(guān)于女性在婚姻家庭生活現(xiàn)狀的采訪調(diào)查過程中，分析得出我國相關(guān)法律對女性離婚時(shí)的財(cái)產(chǎn)或財(cái)產(chǎn)性權(quán)益特別強(qiáng)調(diào)了保護(hù)原則，在具體實(shí)施中也成果顯著，但同時(shí)也存在瓶頸期的困境。面對女性解除婚姻關(guān)系時(shí)的“楚囚對泣”，我們?nèi)员仨氈匦滤伎挤珊鸵?guī)章制度，盡量避免司法實(shí)務(wù)中的操作弊端，彌補(bǔ)女性離婚時(shí)權(quán)益保護(hù)方面切實(shí)存在的不足。

離婚；損害賠償；財(cái)產(chǎn)分割；舉證；適用原則

隨著信息化網(wǎng)絡(luò)時(shí)代的到來，人們生活方式日益豐富，但隨之而來的婚姻內(nèi)部矛盾也越發(fā)多樣化，復(fù)雜化，導(dǎo)致婚姻破裂的原因也是多種多樣。離婚法律后果在一般情況下會產(chǎn)生財(cái)產(chǎn)分割和損害賠償?shù)纫幌盗须y以決斷的問題，2001年修改的《婚姻法》規(guī)定的“夫妻共同財(cái)產(chǎn)分割原則”和“離婚損害賠償原則”也正是適應(yīng)時(shí)代發(fā)展的產(chǎn)物。法律援助的發(fā)展和大力宣傳可以為受害方提供更多法律支持，使其得到相應(yīng)補(bǔ)償。在解除婚姻痛苦的束縛下，一方面受害方從精神上和物質(zhì)上均可以相應(yīng)通過獲得可計(jì)量的金錢彌補(bǔ)，另一方面過錯(cuò)方也會得到財(cái)產(chǎn)或名譽(yù)上應(yīng)有的懲罰，這樣可以避免受害人采取極端手段報(bào)復(fù)的惡性行為發(fā)生，從而建立一個(gè)文明和諧的社會主義法治社會。正是基于這樣的目的，我在此針對財(cái)產(chǎn)分割和損害賠償問題，提出一些自己鄙陋的看法。①

一、離婚損害賠償原則

(一)現(xiàn)實(shí)：舉證責(zé)任困難

2001年修正公布施行的《婚姻法》確立了“離婚損害賠償制度”。作為《婚姻法》的一項(xiàng)重大進(jìn)步，其規(guī)定了有權(quán)提出離婚損害賠償?shù)乃姆N情形為：1)重婚的；2)有配偶者與他人同居的；3)實(shí)施家庭暴力的；4)虐待、遺棄家庭成員的。但是還需同時(shí)滿足以下三個(gè)要件：1.因上述重大過錯(cuò)行為而導(dǎo)致夫妻離婚損害結(jié)果；2.無過錯(cuò)方因?qū)Ψ降倪^錯(cuò)行為而受到精神或物質(zhì)損害，行為和損害結(jié)果具有因果關(guān)系；3.實(shí)施違法行為的配偶一方須在主觀上有過錯(cuò)。然而舉證困難的現(xiàn)實(shí)，使得受害方在訴訟程序中主張權(quán)利的能力嚴(yán)重受到制約，這種情況在司法實(shí)踐中屢見不鮮。參看南京市的人民法院關(guān)于離婚的判決書《上訴人潘某甲與上藍(lán)某離婚糾紛一案的民事判決書》、《屈某與張某甲離婚糾紛一審民事判決書》、《原告湯某與被告萬某離婚糾紛一案的民事判決書》、《上訴人張某某與被上訴人董某某離婚糾紛一案的民事判決書》等幾百個(gè)準(zhǔn)予離婚的案例，最起碼有三分之一原告方控訴被告方存在重大過錯(cuò)，然而卻舉證不足，法院不予以確認(rèn)。

法律對于“非法同居”的規(guī)定僅僅為：有配偶者與婚外異性不以夫妻名義，持續(xù)、穩(wěn)定地共同居??；有配偶者與他人同居與重婚不同，重婚是有配偶者又與他人結(jié)婚，或者明知他人有配偶與之結(jié)婚的行為，必須“履行婚姻登記”這一特定程序，方才符合重婚的構(gòu)成要件。相反有配偶者與他人同居，則是未辦理結(jié)婚登記，便以夫妻名義在一起共同生活，或者秘密與他人保持穩(wěn)定的婚外性關(guān)系，是重婚以外的破壞一夫一妻制的行為。有配偶者與他人同居行為，其具有非絕對的平穩(wěn)固定性、相對人的特定性和時(shí)間的持續(xù)性，但它又是相對難以讓人發(fā)現(xiàn)的，因?yàn)橥拥碾p方對外不以夫妻名義參加社會交流。對于“家庭暴力”的定義也簡單淺顯：家庭成員之間實(shí)施的身體、精神等方面的侵害。如此干癟的規(guī)定給人無限的解釋空間，卻也給司法實(shí)踐造成了巨大的困難，顯然這對于無過錯(cuò)方舉證責(zé)任要求過高。

(二)多方位的解決方式

過錯(cuò)責(zé)任原則——“誰主張，誰舉證”作為承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任的一般性原則，理所當(dāng)然被離婚訴訟案件援用。對于離婚損害賠償訴訟采用這一原則，很多學(xué)者提出損害賠償不應(yīng)適用“誰主張、誰舉證”的舉證原則，因?yàn)榛橐黾彝サ乃矫苄蕴攸c(diǎn)導(dǎo)致無過錯(cuò)方舉證困難(例如配偶為第三者購買房產(chǎn)但房產(chǎn)公司保護(hù)業(yè)主隱私拒絕透露任何信息，喜歡風(fēng)言風(fēng)語的鄰居在需要作證時(shí)推脫的一干二凈)，再加上無過錯(cuò)方往往處于婚姻家庭中弱勢方，家庭地位、經(jīng)濟(jì)實(shí)力都不及另一方，在這種情況下還把舉證責(zé)任完全由其承擔(dān)明顯是不合理的。

如果法律援助可以申請為當(dāng)事人提供接觸到可以合法取證機(jī)構(gòu)的途徑，或者爭取讓私家偵探在不侵犯公開他人隱私的情況下搜集的證據(jù)變成合法證據(jù)，鼓勵(lì)村委居委等相關(guān)組織給予支持，相信可以在很大程度上彌補(bǔ)當(dāng)事人舉證不足的缺陷。當(dāng)然導(dǎo)致證據(jù)不足的原因還包括當(dāng)事人對法律的理解錯(cuò)誤或是維權(quán)意識淺薄。

當(dāng)事人很可能覺得對方有過錯(cuò)，自己獲得法院的支持是天經(jīng)地義的事情，殊不知過錯(cuò)和法律明確的重大過錯(cuò)涉及的范圍相差甚遠(yuǎn)。在傳統(tǒng)中國人的觀念下，所謂家丑不外揚(yáng)，即使覺得存在第三者，往往當(dāng)事人在懷疑階段不敢輕舉妄動(dòng)害怕破壞夫妻感情，然而一旦關(guān)系崩塌隨之而來的訴訟卻讓當(dāng)事人不知所措。除去同居難以證明，家暴也是四個(gè)過錯(cuò)中躍不過去的坎，大部分當(dāng)事人處于害怕的狀態(tài)，很少會報(bào)警或者讓醫(yī)院出具證明，非要等到忍無可忍無須再忍時(shí)，卻會一時(shí)沖動(dòng)犯下不可彌補(bǔ)的錯(cuò)誤。這樣的情況無論是法官，當(dāng)事人，還是在座的我們，都是不想看見，也不忍接受的事實(shí)。

可見提高當(dāng)事人的證據(jù)意識是迫在眉睫之事，法援應(yīng)當(dāng)充分利用大學(xué)生需要實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)的有利條件，組織有相關(guān)法律知識的學(xué)生深入社區(qū)進(jìn)行普法，既使學(xué)生的學(xué)識得到認(rèn)可，也有利于擴(kuò)充普通百姓的法律知識。那些以為生活只剩柴米油鹽的百姓，都是沉睡不醒的狀態(tài)，需要我們長鳴警鐘，喚醒他們，給予他們敢于維權(quán)的勇氣，需要我們指點(diǎn)迷津，引領(lǐng)方向，給予他們善于維權(quán)的技巧。

二、共同財(cái)產(chǎn)分割原則②

(一)共同財(cái)產(chǎn)的定義③

婚姻法第十七條對夫妻在婚姻關(guān)系存續(xù)期間所得的、應(yīng)歸夫妻共同所有的財(cái)產(chǎn)范圍作出了規(guī)定，即夫妻在婚姻關(guān)系存續(xù)期間所得的下列財(cái)產(chǎn)歸夫妻共同所有：(1)工資、獎(jiǎng)金，指在夫妻關(guān)系存續(xù)期間一方或雙方的工資、獎(jiǎng)金收入及各種福利性政策性收入、補(bǔ)貼；(2)生產(chǎn)、經(jīng)營的收益，指的是在夫妻關(guān)系存續(xù)期間，夫妻一方或雙方從事生產(chǎn)、經(jīng)營的收益；(3)知識產(chǎn)權(quán)的收益，指的是在夫妻關(guān)系存續(xù)期間，夫妻一方或雙方擁有的知識產(chǎn)權(quán)的收益；(4)繼承或贈(zèng)與所得的財(cái)產(chǎn)，是指在夫妻關(guān)系存續(xù)期間一方或雙方因繼承遺產(chǎn)和接受贈(zèng)與所得的財(cái)產(chǎn)。對于繼承遺產(chǎn)的所得，指的是財(cái)產(chǎn)權(quán)利的取得，而不是對財(cái)產(chǎn)的實(shí)際占有。即使婚姻關(guān)系終止前并未實(shí)際占有，但只要繼承發(fā)生在夫妻關(guān)系存續(xù)期間，所繼承的財(cái)產(chǎn)也是夫妻共同財(cái)產(chǎn)，但本法第十八條第三項(xiàng)規(guī)定的除外；(5)其他應(yīng)當(dāng)歸共同所有的財(cái)產(chǎn)。第十八條對應(yīng)為夫妻一方的財(cái)產(chǎn)范圍作了規(guī)定。即有下列情形之一的，為夫妻一方的財(cái)產(chǎn)：(1)一方的婚前財(cái)產(chǎn)；(2)一方因身體受到傷害獲得的醫(yī)療費(fèi)、殘疾人生活補(bǔ)助費(fèi)等費(fèi)用；(3)遺囑或贈(zèng)與合同中確定只歸夫或妻一方的財(cái)產(chǎn)；(4)一方專用的生活用品；(5)其他應(yīng)當(dāng)歸一方的財(cái)產(chǎn)。

(二)四大原則

1)男女平等，離婚共同財(cái)產(chǎn)分割時(shí)，雙方享有平等權(quán)利，承擔(dān)平等義務(wù)，共同財(cái)產(chǎn)原則上均等分割；2)照顧子女和女方權(quán)益，不得侵害其合法權(quán)益，根據(jù)女方實(shí)際經(jīng)濟(jì)狀況和子女需要給予必要的照顧；3)有利于生產(chǎn)，方便生活；4)不得損害國家、集體和他人的利益

平等價(jià)值是衡量一切法律制度的一條最基本的標(biāo)尺，作為一個(gè)女權(quán)主義者，我絕對贊同把女性和男性放在同等的地位看待。但是很明顯，廣大的中國夫妻雙方在家庭地位中不可能保持完全平等的狀態(tài)，所以我們必須強(qiáng)調(diào)對公平的維護(hù)，否則會對弱勢的一方產(chǎn)生不利后果。自2015年以來房價(jià)反彈迅猛，房屋的價(jià)值在夫妻共同財(cái)產(chǎn)中所占的比例也越來越大，房屋分割問題成為離婚糾紛一大焦點(diǎn)，因此夫妻雙方對于房屋所有權(quán)或分割比例往往無法達(dá)成協(xié)議。我們無法否認(rèn)甚至女方存在利用子女獲得法官同理心來達(dá)到獲得房屋所有權(quán)的目的的現(xiàn)象。身為學(xué)生，我們進(jìn)行法律援助時(shí)，常常會被當(dāng)事人的述說所打動(dòng)，自然而然忽視了現(xiàn)實(shí)證據(jù)，發(fā)生一邊到的現(xiàn)象。事后想想，這正是我們涉世不深最大的弱點(diǎn)，作為一個(gè)法律人，我們應(yīng)當(dāng)考慮到弱勢群體的需求，但是同時(shí)也要本著絕對遵從法律，一切從事實(shí)出發(fā)，不能枉有一腔熱情，卻被謊言蒙蔽雙眼。

(三)認(rèn)識中存在的問題

我國《婚姻法》明確表明，夫妻所獲財(cái)產(chǎn)，書面約定歸夫妻雙方各自所有，夫妻一方由于對老人協(xié)助與照料、子女撫育等有較多付出時(shí)，婚姻關(guān)系解體時(shí)，相對方應(yīng)當(dāng)進(jìn)行補(bǔ)償，付出較多一方同樣有權(quán)請求相對方進(jìn)行財(cái)產(chǎn)補(bǔ)償?？梢詫趧?wù)潛在的價(jià)值表現(xiàn)出來，已經(jīng)是我國司法的巨大進(jìn)步，但是這僅僅是在財(cái)產(chǎn)歸各自所有的情況下，對家務(wù)勞動(dòng)的認(rèn)可。適用范圍過于狹窄，畢竟這種約定在中國較為少見，而且這也是婚姻存續(xù)過程中的付出，沒有考慮到一方當(dāng)事人為在家務(wù)方面提供更多精力之前做出的選擇，會對自我價(jià)值的實(shí)現(xiàn)造成無法彌補(bǔ)的缺憾。這在我們倡導(dǎo)實(shí)現(xiàn)個(gè)人價(jià)值的主流下，顯得格格不入，給人以一種精神的缺陷可以使用金錢彌補(bǔ)的錯(cuò)覺。就好像一方出軌，提起訴訟，可以給予對方補(bǔ)償一樣，直接將無形的精神損失和可以衡量的物質(zhì)掛鉤，甚至是劃等號。如果說出軌是事后補(bǔ)償，存在法院是否準(zhǔn)予離婚的不確定性，那么這種提倡夫妻嚴(yán)格區(qū)分你我的導(dǎo)向，是否是我們法援應(yīng)當(dāng)采取的態(tài)度呢，似乎有待考量。

三、如何同時(shí)適用財(cái)產(chǎn)分割原則和損害賠償原則④

婚姻法內(nèi)重要制度之一即為離婚損害賠償制度，離婚時(shí)無過錯(cuò)方保護(hù)是其重點(diǎn)所在。夫妻共同財(cái)產(chǎn)分割實(shí)踐中，夫妻共同財(cái)產(chǎn)分割、適用離婚損害賠償制度之間的區(qū)別模糊。有學(xué)者認(rèn)為根據(jù)《婚姻法》規(guī)定，分割夫妻共同財(cái)產(chǎn)時(shí)，法院需顧及女方、子女權(quán)益照顧原則，這和過錯(cuò)、無過錯(cuò)原則沒有關(guān)系。同時(shí)，離婚損害賠償制度已為國內(nèi)婚姻法所確立，請求過錯(cuò)方賠償損失是無過錯(cuò)方的權(quán)利，此項(xiàng)權(quán)利的確立對于過錯(cuò)一方制裁、弱者利益保護(hù)這項(xiàng)婚姻立法本質(zhì)相契合。但是如果再在離婚分割夫妻共同財(cái)產(chǎn)時(shí)考慮夫妻一方的過錯(cuò)因素，勢必將夫妻共有財(cái)產(chǎn)的分割與離婚損害賠償制度予以混同，這樣則會出現(xiàn)一錯(cuò)兩罰的情況。⑤我覺得這兩個(gè)原則不應(yīng)該是相互排斥的，當(dāng)然也不能將損害賠償制度完全包含在共同財(cái)產(chǎn)分割原則里(當(dāng)分割共同財(cái)產(chǎn)時(shí)一方當(dāng)事人提出由于對方存在重大過錯(cuò)而要求多分財(cái)產(chǎn)，同時(shí)法院也準(zhǔn)予適用損害賠償原則，這確實(shí)是不合理的)。這兩者應(yīng)該是相互補(bǔ)充，相輔相成的，如果當(dāng)事人處于弱勢無法拿出合法證據(jù)證明對方存在重大過錯(cuò)的，應(yīng)當(dāng)適用共同財(cái)產(chǎn)分割原則照顧無過錯(cuò)一方；或者過錯(cuò)方無法定嚴(yán)重過錯(cuò)，但確實(shí)存在通奸、賭博、吸毒、賣淫、嫖娼等其他導(dǎo)致夫妻感情破裂的過錯(cuò)行為，當(dāng)然需要照顧無過錯(cuò)一方。當(dāng)然在進(jìn)行法律援助時(shí)，每個(gè)人的解釋會有所不同，尋求幫助的當(dāng)事人也會在“過錯(cuò)”的定義上附加更多的感情色彩，使經(jīng)驗(yàn)不足的大學(xué)生往往處于尷尬的境地，甚至產(chǎn)生對法律的質(zhì)疑思想。

四、大學(xué)生參與法援的現(xiàn)實(shí)困難

在我校成立的法律診所教育基地，每一個(gè)指導(dǎo)老師，都熟練掌握專業(yè)知識同時(shí)又看盡人間百態(tài)。老師也多次強(qiáng)調(diào)了作為法本學(xué)生，我們的資源優(yōu)勢在于人才和成本，可以緩解社會上對法律援助需求的壓力，相比起剛剛參與工作的年輕律師，可以說是獨(dú)占優(yōu)勢。從另一個(gè)方面來說，政府設(shè)立的法律援助機(jī)構(gòu)，服務(wù)范圍有限，參與法律援助的專業(yè)律師和政府安排的社會法律服務(wù)者，和事業(yè)單位的醫(yī)生一樣，從事法律援助是他們工作的重要組成部分，但因每天需要面對各種各樣的當(dāng)事人和千奇百怪的瑣事而容易變得麻木。根據(jù)網(wǎng)友反映，曾經(jīng)申請過或接受過法律援助的當(dāng)事人所不滿的，往往不是判決或裁定的結(jié)果，而是在法律援助過程中工作人員的隨性解釋與敷衍。這種現(xiàn)象也是我親眼所見。當(dāng)然，這其中也不排除部分人員基于對訴訟請求被駁回的不滿意而變相發(fā)牢騷的情況。不像大學(xué)生那樣，有服務(wù)社會的高漲熱情，急需社會實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)，時(shí)間也相對充裕，可以充分發(fā)揮靈活能動(dòng)性。這種充分的對接，可以使民間法律援助在大范圍內(nèi)提高一定的水平。⑥

但是，問題也接踵而來，正如我上文所述，極具同理，25-29的我們，經(jīng)常聽當(dāng)事人訴苦卻又不忍心打斷他們，又苦于在法律上完全沒有解決的辦法，而變相地成為了居委會工作人員的身份。更有甚者，我們偏聽一方的言辭，會做出不分黑白的判斷，使案件越發(fā)的復(fù)雜化。當(dāng)然，也存在當(dāng)事人對于我們的身份和勝任能力的質(zhì)疑，不愿意接受法律援助，也不愿意吐露心聲，給我們繼續(xù)開展工作造成一定的困難。他們有人說過，“法律是為保護(hù)弱者而生，你們站在局外人的角度，怎么可能為我們謀福，你們不能懲罰對方，那也沒有資格瞎摻和?！皻w根結(jié)底，是他們對高校學(xué)生的不信任，也是他們對法律想當(dāng)然的理解。與司法行政部門和司法機(jī)關(guān)偶爾為之的街邊拉橫幅、周期性答疑、公開講座、電視報(bào)紙專欄宣傳、社區(qū)服務(wù)、印發(fā)宣傳資料等傳統(tǒng)的公眾法律教育得到的效果，基本沒有差別。但是，通過本次活動(dòng)，充分可以反映社會對此的高度重視，我堅(jiān)信，我們遵循的“讓法制進(jìn)社區(qū)”活動(dòng)，可以更具針對性，交流性，緩解普通百姓和我們之間的隔閡，讓法律援助達(dá)到授人以漁的目的。

[ 注 釋 ]

①李倩.我圍離婚損害賠訴訴訟舉證難之案例分析[D].華東政法大學(xué)，2015：1-4.

②王汝強(qiáng).我國夫妻共同財(cái)產(chǎn)分割制度研究[D].南京南京航空航天大學(xué)研究生院人文與社會科學(xué)院，2015：4-9.

③最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國婚姻法>若干問題的解釋(二)，第十一條.

④王汝強(qiáng).我國夫妻共同財(cái)產(chǎn)分割制度研究[D].南京航空航天大學(xué)研究生院人文與社會科學(xué)學(xué)院，2015：18-20.

⑤房紹坤，范李瑛，張洪波.婚姻家庭與繼承法[M].第四版.北京：中國人民大學(xué)出版社，2015：80-81.

⑥沈英姿.我國法律援助制度運(yùn)行現(xiàn)狀及其思考[D].暨南大學(xué)，2010：25-29.

[1]李倩.我圍離婚損害賠訴訴訟舉證難之案例分析[D].華東政法大學(xué)，2015：1-4.

[2]王汝強(qiáng).我國夫妻共同財(cái)產(chǎn)分割制度研究[D].南京南京航空航天大學(xué)研究生院人文與社會科學(xué)院，2015：4-9.

[3]最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國婚姻法>若干問題的解釋(二)，第十一條.

[4]王汝強(qiáng).我國夫妻共同財(cái)產(chǎn)分割制度研究[D].南京航空航天大學(xué)研究生院人文與社會科學(xué)學(xué)院，2015：18-20.

[5]房紹坤，范李瑛，張洪波.婚姻家庭與繼承法[M].第四版.北京：中國人民大學(xué)出版社，2015：80-81.

[6]沈英姿.我國法律援助制度運(yùn)行現(xiàn)狀及其思考[D].暨南大學(xué)，2010：25-29.

D

A

2095-4379-(2017)14-0059-03

席明珺，女，漢族，江蘇蘇州人，南京審計(jì)大學(xué)，法學(xué)本科，研究方向：法務(wù)會計(jì)。