清末1909年變法研究
——以《大清新法令》第7卷為據(jù)

王奧運

(上海師范大學(xué) 人文與傳播學(xué)院，上海 200234)

清末1909年變法研究
——以《大清新法令》第7卷為據(jù)

王奧運

(上海師范大學(xué) 人文與傳播學(xué)院，上海 200234)

九年預(yù)備立憲于1909年有條不紊的繼續(xù)進行，此年所頒布的法令具有既傳統(tǒng)又近現(xiàn)代、既保守又激進、既宏大又細(xì)膩的過渡性特征。新法令涉及憲政、立法、行政、司法等多項重要國家制度，然而法令條文的描述也極其細(xì)致周全，并高效協(xié)調(diào)法令內(nèi)部矛盾之處。宣統(tǒng)新法令體現(xiàn)了清末新政對近現(xiàn)代西方法理精神的回應(yīng)，度支部確立財政考核制度，法部廢止兩廣等地盜竊案特殊審判程序，憲政編查館禁止買賣人口，法部和大理院權(quán)限明晰，等等，這些法令體現(xiàn)了限制政府權(quán)力、罪刑法定、正當(dāng)程序和保護人權(quán)、司法獨立等法律原則。然而，新法令也保留了傳統(tǒng)倫理綱常的色彩，司法領(lǐng)域主張禮刑并用，教育領(lǐng)域清朝貴胄子弟享有教育特權(quán)，來華留學(xué)生專學(xué)經(jīng)學(xué)科目，女學(xué)生服色有特殊要求，等等，這些條文保留了當(dāng)時社會所遵守的倫理道德規(guī)范。新法令是否制定的理由細(xì)致嚴(yán)謹(jǐn)，不流于空談，且法令貼合社會現(xiàn)實情況。彼時國家財政困難、外交軟弱，但所實施的赴比赴日留學(xué)的規(guī)范化、赴英華工身份的核實制度、巴拿馬領(lǐng)事館的設(shè)立、無約國人的身份核實和鴉片入境暫定稅則等，切實推動了社會各個領(lǐng)域的改善。

大清新法令；宣統(tǒng)；沈家本；九年預(yù)備立憲

清末變法始于1901年，變法初期所制定的規(guī)范主旨宏大而抽象，主要針對社會各個領(lǐng)域的變革做初期勾勒，涉及國家憲政、立法、司法、官制等方面，這也是清朝統(tǒng)治者1901年末正式開始進行變法修律時不可避免的現(xiàn)實局限。但到宣統(tǒng)皇帝登基，已經(jīng)是1909年，變革法制已歷經(jīng)8年左右的初期摸索實踐，因此，1909年新法令不論是社會背景、法令內(nèi)容、制定特征等，都具有自身獨特性。

一、1909年宣統(tǒng)新法令的背景

清宣統(tǒng)元年(1909)生效的法令繁多，此年頒布的數(shù)量近乎光緒時期1901年到1908年間頒布的法令數(shù)量總和，其內(nèi)容涵蓋了國計民生諸多方面，法令所關(guān)切的不僅是宏觀的國家治理理念變革，更多的是著眼于社會生活中的細(xì)微行為規(guī)范。這反映了清末法制變革過程中，立法者在學(xué)習(xí)吸收西方以及日本近現(xiàn)代法制精神時，也逐漸以中國社會實際的可接受度為考慮重點，所頒布的法令體現(xiàn)世界法律發(fā)展趨勢的同時，也能符合中國當(dāng)時社會發(fā)展的需要，以實現(xiàn)中國漸進式改革。

縱觀宣統(tǒng)元年所頒布的法令，可以看到清廷面對內(nèi)憂外患的現(xiàn)實，在變法革新的統(tǒng)一認(rèn)識之下，某種程度上，的確在認(rèn)真解決封建、落后、封閉的中國面對先進西方的沖擊帶來的諸多社會問題?！霸谶@一過程中，無論是轉(zhuǎn)型的方向還是轉(zhuǎn)型的道路，都經(jīng)歷了反復(fù)的論證和艱苦的斗爭?！盵2]137為適應(yīng)世界潮流，當(dāng)時清廷正在作出種種改變，但改變的步伐多大、能否為當(dāng)時的中國所承受、能否在當(dāng)時的中國所實現(xiàn)，這些困惑與矛盾都需要在實踐中慢慢考量。

二、1909年宣統(tǒng)新法令的特征

宣統(tǒng)元年所頒布的法令，繼承了清末新法令的總體特征，包括法令內(nèi)容的宏大廣闊、規(guī)定的周全縝密、具有近現(xiàn)代法理精神等，但也因為清末變法已歷時7年有余，新法令的制定背景、制定原因、制定內(nèi)容已不同于變法初期，因此，宣統(tǒng)元年新法令的成熟度、細(xì)膩度已不同于先前光緒新法令，宣統(tǒng)新法令處于變法過渡期，1909年變法具有既傳統(tǒng)又近現(xiàn)代、既保守又激進、既宏大又細(xì)膩的過渡性特征。

(一)法令所涉領(lǐng)域廣闊宏大

宣統(tǒng)新法令具有同光緒新法令一樣的涉及領(lǐng)域廣泛多樣的特征，囊括了憲政、外交、教育、財政等各種宏觀課題，這是當(dāng)時中國為求各領(lǐng)域齊頭并進，共同變革的必需措施。其一，宣統(tǒng)元年的上諭是皇帝針對幾個問題所作說明，包括大臣消極的諫言、立即設(shè)置國會的反對、禁除鴉片的重申等。其二，憲政法令涉及的方面較細(xì)，包括各司的九年預(yù)備立憲逐年應(yīng)行籌備事宜清單、地方咨議局與地方政府權(quán)限劃分、地方司法行政官吏選拔、大理院人才培養(yǎng)等事項。其三，司法方面的法令多是就地方特定犯罪和司法具體事務(wù)所作的規(guī)定，如兩廣盜竊犯罪是否就地處決、訴訟狀紙格式的統(tǒng)一、地方司法官多濫罰款的制裁、買賣人口的禁令、現(xiàn)行刑律以及其他法律文件的修改意見，以及探捕越界拘人辦法等。其四，任用法令多是關(guān)于具體人才的就業(yè)分配和選拔等，主要涉及高等教育畢業(yè)生的就業(yè)分配、關(guān)外教師的特殊待遇、地方司法行政人員的選拔等。其五，涉及外交的法令，既有體現(xiàn)弱國無外交的屈辱規(guī)定，也有顯示保護國家主權(quán)和國民尊嚴(yán)的法律文件，比如核實欲出境華工背景辦法、設(shè)立巴拿馬總領(lǐng)事、洋藥入境稅率等事項就體現(xiàn)了國家努力保護國民和整體利益，另外，如日本推廣漢口租界的規(guī)定、德軍線賣予中國的規(guī)定、英國回復(fù)中方漸禁洋煙的理由，這些都體現(xiàn)了西方強國對中國的無賴掠奪。其六，財政事務(wù)方面的法令，主要是在國庫緊張的背景下，度支部要求地方進行財政審核、地方軍費自行籌措等事項。其七，民政方面的法令主要是關(guān)于人戶數(shù)量的普查、教堂數(shù)目的調(diào)查等具體民政行為。其八，宣統(tǒng)元年的教育事務(wù)法令極其周全，包括重視小學(xué)教育、強調(diào)師范生的本職、關(guān)外教師的待遇、加大留學(xué)生的培養(yǎng)、簡易識字學(xué)堂的設(shè)立等事項，以提高和改善當(dāng)時中國教育貧乏的狀況。其九，新法令還包括其他內(nèi)容，涉及實業(yè)、交通、軍政、藩務(wù)、旗務(wù)、調(diào)查統(tǒng)計和官報等領(lǐng)域。

(二)法令描述極其細(xì)致周全

宏大而抽象的法令對社會并不能起到具體促進作用，法令非細(xì)不能實施。1909年光緒新法令幾乎都是各司針對具體事件所發(fā)布的法律規(guī)范，這是歷經(jīng)7年頒布的新法令與社會不斷磨合的自然結(jié)果，而社會中出現(xiàn)的種種問題，也只有細(xì)致周全的法律規(guī)定才能得以切實解決。其一，憲政方面的法令包括各司為九年預(yù)備立憲而制定的次年應(yīng)行籌備事宜清單，計劃性的內(nèi)容可以督促各司勤勉實干，同時憲政的具體落實也可逐步增進民眾和國家的富強信心。其二，憲政編查館擬定“禁革買賣人口條款十條”，之后在核議沈家本等編訂的現(xiàn)行刑律過程中，就提出了“本月臣等議覆前署兩江總督周馥、監(jiān)察御史吳緯炳等條奏，業(yè)經(jīng)奉旨禁革，欽遵在案，自應(yīng)將律內(nèi)有關(guān)買賣人口及奴仆、奴婢諸條一律刪除改定，以昭仁政”[1]143。這種迅速高效的修改律文方式，對于當(dāng)時中國的變法自強是非常有益的。其三，宣統(tǒng)元年法令的細(xì)致特別體現(xiàn)在教育法令方面。在有限的教育資源狀況下，清政府還是做出了很多立法措施以提高國民的素質(zhì)。為盡快改善教育環(huán)境，促進教育質(zhì)量，學(xué)部制定了小學(xué)教員章程、關(guān)外教員獎勵辦法、各省學(xué)子赴比游學(xué)章、簡易識字學(xué)堂章程等，以鼓勵目不識丁的民眾可以入簡易識字學(xué)堂、聰慧優(yōu)秀的學(xué)子可以赴比赴日接受西方先進高等教育，以不遺漏任何可接受知識普及的人群。教育之事，是一國未來之基，正是清政府支持教育的改善，民眾得以通過初級教育、中等教育和高等教育來接觸近現(xiàn)代知識，甚至最大化的實現(xiàn)優(yōu)秀學(xué)子出國，直接接受西方體系化知識。包括國內(nèi)一般民眾和留洋學(xué)子在內(nèi)，這些人群為之后社會的進步都做出了重大的貢獻(xiàn)。

(三)法令體現(xiàn)近現(xiàn)代法理精神

1909年新法令是清政府1901年末決定九年預(yù)備立憲的過程產(chǎn)物，因此，此年變法仍然在變法新政的總體指導(dǎo)之下，也意味著新法令具有近現(xiàn)代法理精神。

1.“茲當(dāng)憲政始基，以清理財政為急務(wù)，又值用款浩繁之會，倘未能隨時考核，即無從消息盈虛”[1]29。度支部鑒于國家財政緊張，決定以后實行財政考核制度，對于地方的重大財政事項，都需要上報度支部?！敖罇|西各國，其全國出入款項，無不隨時電達(dá)其所謂戶部大藏省者，以彼預(yù)算夙定，猶汲汲于此無他，舍此無以為公共愛惜通融措置之地也。”[1]29這一措施主要解決國家開支巨大和國庫緊張之間的矛盾，然而度支部的這一立法文件，在形式上的確對政府權(quán)力有一定約束，限制了地方政府對財政事項的權(quán)力，其立法的理念對于當(dāng)時的中國而言的確是超前先進的。“普天之下，莫非王土”，傳統(tǒng)觀念中至少名義上天下財稅為皇帝一人所有，然而財政考核的意義則在于限制權(quán)力的濫用，保護公共財產(chǎn)。清末財政考核是實現(xiàn)憲政的一個必須路徑。

2.兩廣等邊遠(yuǎn)地區(qū)頻繁發(fā)生盜竊案件，當(dāng)?shù)卣鲝垖嵭芯偷靥帥Q，以儆效尤，但是法部并不贊同，認(rèn)為“如粵省所稱正法一停，牧令即相率因循，營員亦不免松懈，不知諱盜之習(xí)全在上司之整頓，并不視辦法為轉(zhuǎn)移”[1]79，指出盜竊行為的頻發(fā)與官員的執(zhí)法松懈之間的關(guān)系，況且“多一番詳審，即可保一人生命”，注重保護民眾生命，并提出改定重法有五十余年，但期間“何以火烈而民不畏乎？”另外，法部還認(rèn)為全國需實行統(tǒng)一化刑事訴訟程序，不許地方特殊化，以有利憲政的實現(xiàn)。這些不予認(rèn)可“邊遠(yuǎn)之地就地正法”的理由，符合現(xiàn)代法律思想中罪刑法定原則、正當(dāng)程序和保護人權(quán)的理念。

3.買賣人口是傳統(tǒng)社會中的野蠻行徑，“竊維立憲政體首重人權(quán)，凡屬圓顱方趾之儔，皆有特立獨行之性，若互相買賣，奪其自由，視同犬馬，與朝廷頒行憲法之宗旨顯相違背，非所以廣皇仁示列邦也”[1]121，憲政編查館指出“買賣人口一事，久為西國所非笑，律例內(nèi)奴婢各條與買賣人口事實相因，此若不早圖禁革，迨實行憲政之時，將有格不相入之勢”[1]121。本國也必須革新舊法，走向文明化，重視人權(quán)與自由。同時說明以后奴婢身份轉(zhuǎn)化為雇工，納妾采媒說。之后憲政編查館核議沈家本等編訂的現(xiàn)行刑律時，就明確指出了律文中需要全部刪除奴婢相關(guān)內(nèi)容。

4.憲政編查館通過列舉西方和日本的地方自治制度的特征，明晰了清末所設(shè)的地方咨議局和地方政府之間的權(quán)限劃分?！俺嫉炔楦对僮h之制，各國地方自治均有之，與法、美國會所謂憲法上付再議之權(quán)性質(zhì)迥不相同，即如日本系君主立憲之國……”[1]140，地方咨議局“為各省采取輿論之所”和“為資政院儲才之階”，“其性質(zhì)既與聯(lián)邦議會不同，亦與地方自治有別”，明確地方咨議局僅是“創(chuàng)制本出于權(quán)宜，法文有待于解釋”。

5.結(jié)合《法院編制法》，憲政編查館提出了法部和大理院的權(quán)限關(guān)系，明確了“凡從前法部大理院權(quán)限未清之處，自此次法院編制法頒行以后，即應(yīng)各專責(zé)成”[1]321，“其屬于最高審判暨統(tǒng)一解釋法令事務(wù)，即由大理院欽遵國家法律辦理”[1]321。大理院是最高審判機關(guān)，擁有統(tǒng)一解釋法令的權(quán)力，而法部是全國司法行政事務(wù)機關(guān)，自此，司法獨立的地位在此折中得以明確。清末變法過程中，大理院和法部的權(quán)限逐漸得到明晰，與司法行為相關(guān)的法律也在逐步完善，包括訴訟律、辯護士法，以及與檢查廳、推事、書記官、翻譯官、法官考試、司法區(qū)域劃分有關(guān)的法律規(guī)范。由此可見，法治變革惟縝密規(guī)劃而可得。任何新規(guī)范的頒布與實施，都需要綜合考量先進法律精神和當(dāng)時中國的社會現(xiàn)實基礎(chǔ)。

(四)法令仍保留中國傳統(tǒng)儒家德禮因素

盡管1909年新法令的進行具有預(yù)備立憲的指導(dǎo)原則，但當(dāng)時的中國仍舊處于傳統(tǒng)帝制社會，受到儒家思想的束縛，新法令多方面體現(xiàn)了當(dāng)時中國沒有掙脫傳統(tǒng)三綱五常、儒家倫理的思想控制?！盀檎灰蝻L(fēng)俗，不足言善政”[3]42。任何立法活動都應(yīng)當(dāng)考慮社會風(fēng)俗和道德倫理，完全拋棄本土社會道德風(fēng)尚而移植新法，未免會帶來水土不服。例如，清末禮教派和法理派所爭論的通奸罪問題，直至1935年《中華民國刑法》才最終在立法文本上實現(xiàn)男女平等，而這背后是民國時期社會中近現(xiàn)代思想的傳播、女性權(quán)利運動的不斷進行、女性受教育人數(shù)的增多以及女性經(jīng)濟的逐漸獨立。而具有了這些社會條件之后，民國時期的無夫奸罪的廢止、有夫奸罪中男女同罪的實現(xiàn)才并未引起極大阻撓。因此，對于清末變法中留存具有傳統(tǒng)倫理綱常色彩的條文，后人當(dāng)具有批評但同情的眼光。

1.邊遠(yuǎn)地區(qū)頻繁發(fā)生盜竊案件，當(dāng)?shù)卣鲝垖嵭芯偷靥帥Q。法部不贊同的理由，除了認(rèn)為人命慎重，應(yīng)依正當(dāng)程序行事，全國實行刑事訴訟統(tǒng)一化規(guī)范化外，法部還指出，“弭盜在教養(yǎng)，不在刑威，洵為洞見本源之論”[1]79，以刑止刑不是最好的解決問題的方式，以德教化、感化人心才是根本方法。這些理由，既符合現(xiàn)代法律思想的罪刑法定，正當(dāng)程序的理念，也具有中國古代儒家“道之以德，齊之以禮，有恥且格”[4]8的思想。

2.清末變法自強，教育領(lǐng)域多以歐美教育理念和形式為參照，但教育法令的某些方面仍具有傳統(tǒng)宗法制度的色彩。古代中國皇族子弟享有求學(xué)、謀職的種種特權(quán)，清末也并不例外?！耙栽炀唾F胄法政通才為宗旨”[1]7，專為貴胄子弟設(shè)立貴胄法政學(xué)堂，并擬定貴胄法政學(xué)堂章程，規(guī)范入學(xué)資格、課程、考試、獎勵、職任等，提供學(xué)堂常年經(jīng)費標(biāo)準(zhǔn)。學(xué)部所編訂的初等小學(xué)教科書，課程包括修身、國文、算數(shù)、珠算、手工、圖畫、體操等，“臣等竊維初等小學(xué)，古人所謂蒙養(yǎng)之基，而近世立憲國所謂國民教育，視之尤重者也。其中修身、國文兩門尤貴有一定之宗旨，……既思保存我數(shù)千年立國之精神，又期吻合近世教育國民之主義”[1]97。小學(xué)課程保留了一定中國傳統(tǒng)文化特色，這是處在新舊交替時代，教育領(lǐng)域改革的必然狀態(tài)。學(xué)部“自臣部籌設(shè)分科大學(xué)以來，屢有外國人前來詢問能否準(zhǔn)其入學(xué)肄業(yè)”，外國留學(xué)生到中國學(xué)習(xí)知識，對于科目的設(shè)定，學(xué)部認(rèn)為“經(jīng)學(xué)一科為中國所獨有，擬先就經(jīng)科大學(xué)準(zhǔn)外國人入學(xué)”[1]50，同時也認(rèn)真說明了中國的其余科目，恐難與東西其他各國相媲，經(jīng)學(xué)為中國傳統(tǒng)科目中最精業(yè)之科目，學(xué)問之道無止境，中國的傳統(tǒng)經(jīng)科與外國的先進知識同樣可以互相師法。學(xué)部規(guī)定女學(xué)生的服色，“尤當(dāng)參酌古今之宜，定為整齊嚴(yán)肅之制，庶幾學(xué)風(fēng)之樸，婦容之莊，有以養(yǎng)成高尚、端淑之人，格禮教之防莫先于此”。在《女學(xué)服色章程》中，規(guī)定特殊行禮日期，有封命婦，即按品級吉服行禮。同時，女學(xué)生不得效東西洋裝束。1909年的中國智識初啟，對女學(xué)生的服色規(guī)定仍體現(xiàn)出了中國傳統(tǒng)儒家文化對“深閨”女子的態(tài)度。

3.清末變法除了各種新法的制定頒布之外，中國傳統(tǒng)儒家禮學(xué)的傳承并未斷檔，“惟是憲政籌備期限甚嚴(yán)，禮制與政治息息相關(guān)，編訂刻不容緩”[1]84。禮部計劃在三年內(nèi)，增訂通禮原書和續(xù)輯民禮各編一律。

(五)新法令的理由細(xì)致嚴(yán)謹(jǐn)

宣統(tǒng)元年法令，理由部分均有詳細(xì)解說，沒有含糊其辭，這些解釋可以使得當(dāng)時的民眾知道法令制定或不予制定的原因，也對后來者的研究提供了很好的幫助。

1.針對大臣設(shè)立國會的提議，上諭解釋，“朕仰承先朝付托之重，于預(yù)備立憲之要政，當(dāng)御極之初，即布告內(nèi)外，仍以宣統(tǒng)八年(1916)為限，業(yè)經(jīng)明定國是”[1]82。設(shè)立國會是一國走向憲政的必經(jīng)之路，九年預(yù)備立憲的籌備正在進行中，“憲政必立，議院必開，所慎籌者緩急先后之序耳”。況且現(xiàn)有的地方咨議局，明年的資政院正是議會的基礎(chǔ)?！拔┪覈鶈T遼闊，籌備既未完全，國民智識程度又未畫一，如一時遂開議院，恐反致紛擾不安，適足為憲政前程之累”。當(dāng)下民眾素質(zhì)不均，民主意識普及不足，國會理念需要在民眾中慢慢培養(yǎng)。上諭中的解釋，清晰說明當(dāng)下地方咨議局和明年的資政院正是未來國會的雛形，智識不一的民眾可以先通過這兩院的運作來了解一國議會的運作方式，體味現(xiàn)代民主精神。其中的理由懇切平實，沒有仗勢欺人和閃爍其詞，較合理的說明了不予匆忙籌備議會的觀點。

2.針對司法官濫罰一事，法部說明，“惟是此項情弊由來已久，并不自近年始，當(dāng)笞杖未改罰金以前，地方官借案勒罰，不恤民艱，經(jīng)督撫隨時奏參者，無省無之，其所罰之?dāng)?shù)并非如罰金章程自五錢至十五兩而止，其所罰之人亦未必均系例應(yīng)笞若干、杖若干之人也”[1]139，從前法官既有任意向罪犯索取錢財?shù)穆?xí)。當(dāng)下法定刑罰方式中笞杖改為了罰金*“改定刑制為罰金、工作、遣(遣分內(nèi)外二種即舊律為奴、當(dāng)差)、死四種。刪除六官舊目，出死刑為十二年工作者，凡若干條。意在作新陳過渡之用?！倍抵骸吨袊抻喎芍?jīng)過》，收入其《中國法制史講演錄》，香港：文粹閣，1972年。轉(zhuǎn)引于華友根著：《薛允升的古律研究與改革——中國近代修訂新律的先導(dǎo)》，上海社會科學(xué)院出版社1999年版，第340頁。，“推原變法之意，恐笞杖一廢小民或輕于嘗試，故必罰金以示警，而又慮無力完納者之因而增累也，故折工作以濟其窮，立法之意本屬無可訾議”。罰金是國家刑律中最輕的犯罪刑罰，是法官在依法定罪后裁定的刑罰，這本是消除肉刑、重視人性的體現(xiàn)，“自古已然，即東西各國亦均參用此法”，但并不是法官在未定罪名之前恣意收受錢財?shù)慕杩?。法令中的解釋理由，既包含近現(xiàn)代人權(quán)理念，也說明了法官應(yīng)當(dāng)依法定罪量刑的精神。

(六)法令貼合社會現(xiàn)實

宣統(tǒng)新法令的制定背景、社會現(xiàn)狀和變革狀態(tài)已不同于決定變法之初，歷時7年后的社會需要更加纖細(xì)、適應(yīng)客觀需要、滿足社會目的的各個領(lǐng)域新法令。比如，任用法令中，因為高等學(xué)校學(xué)生的就業(yè)領(lǐng)域多與專業(yè)不符，不能滿足人盡其能的需要，因此大臣就此建議制定相應(yīng)的法令，以改正現(xiàn)狀。再如，外交領(lǐng)域中，因為英國限制他國貧民入境，因此，外交官建議對赴英的國人予以資格限制，以免國人在外流離失所。宣統(tǒng)新法令中能夠體現(xiàn)此特征的法令眾多，并不能一一列舉，此種現(xiàn)象更能說明宣統(tǒng)年間與前期社會相比，在不斷進步，而法令也更加纖細(xì)，貼近社會狀況。

1.駐比利時外交官指出，國家此時急需各種高等人才，而歐洲大學(xué)眾多，且教育水準(zhǔn)相差不大，各國消費水平不一?？紤]到當(dāng)時國庫羸弱，但學(xué)子教育責(zé)任重大，而比利時教育不遜于英美等國，比利時路礦、制造專業(yè)突出，同時費用低廉，可多加推薦中國學(xué)子赴比利時游學(xué)，以促進人才發(fā)展。因此，駐比外交官楊兆鋆制定了各省派生游學(xué)比國章程，鼓勵和支持學(xué)子赴比學(xué)習(xí)。

2.游學(xué)日本的官費學(xué)生，往往借口實驗和旅行，而請求增加費用。學(xué)部指出，日本大學(xué)中的實驗器具、書籍完備，并不需學(xué)生另行添費。此外，學(xué)部指出官費學(xué)生的費用籌款本就艱難，學(xué)生“在學(xué)時以修業(yè)為重，本少閑暇可以旅行”[1]7。因此，學(xué)部基于國家現(xiàn)實情況，決定予以刪除赴日本和歐美的官費學(xué)生的實驗、旅行費用。

教育領(lǐng)域還有其他基于現(xiàn)實考量而進行的改革。比如面對各地教育不均，政府要求學(xué)校對本地和外地學(xué)子一視同仁，以講求教育的公平。面對邊遠(yuǎn)和海外地區(qū)教育的匱乏，為鼓勵師范生遠(yuǎn)赴邊遠(yuǎn)之地和海外建設(shè)教育，專門針對此類師范生變通內(nèi)地師范生獎勵辦法。教育一事，事關(guān)國家近代化的步伐，而清末對教育領(lǐng)域的改革，幾乎無微不至，照顧到社會各個層面的民眾，使其不僅能有書讀、有學(xué)上，有能力者更有機會接受高等教育。此遠(yuǎn)見對之后中國的近代化莫不有大益。除開教育領(lǐng)域，幾乎各個領(lǐng)域的新法令均具有此項特征，在此并不一一舉例。

(七)保護本國利益和民眾利益

外交事務(wù)是一國主權(quán)的體現(xiàn)，當(dāng)時中國飽受侵略，清政府對外無話語權(quán)，正是弱國無外交的體現(xiàn)。但即使是在這種背景下，當(dāng)時的政府依然嘗試盡力維護中國民眾的利益和國家尊嚴(yán)。

其一，英國限制中國貧窮華工入境，“查貧民出洋謀生，在例固難概禁，但英國既定限制新例，此項無業(yè)貧民若聽其貿(mào)然前往，一遭驅(qū)逐，動須設(shè)法資遣，于公款固虞不給，小民亦復(fù)無裨”[1]68，若被驅(qū)遣往往流離失所，所以外交部官員為了防止華工再次發(fā)生被驅(qū)情況，建議制定相關(guān)規(guī)定，對出境華工進行預(yù)核實。其二，中國商人在巴拿馬經(jīng)商，因無本國領(lǐng)事館，在遇侵犯時無處尋求幫助，所以清政府外交部門決定設(shè)立巴拿馬領(lǐng)事館。其三，無約國人在中國游歷，中國依法對其進行稽查，給予相關(guān)身份證明。其四，各地洋商租地置業(yè)若未經(jīng)注冊蓋印，應(yīng)當(dāng)與本國商戶一視同仁，“自當(dāng)按照定章不能認(rèn)為是合法業(yè)主，只應(yīng)作為民地一律辦理”[1]226。其五，江海關(guān)就英工部局越過租界拘人事件，做出了強有力回應(yīng)，努力向各領(lǐng)事爭取本國合法權(quán)益，就文本的字詞做出細(xì)致縝密的分析和修改，以保全國家尊嚴(yán)和地方安定。其六，鴉片的泛濫是導(dǎo)致國弱民貧的重要因素，政府決定對鴉片實行暫定入境稅率、禁止進口日期等規(guī)定，是保護國民利益和維護國家主權(quán)的合法做法。雖然清政府的這一期望被英國的狡猾辯解落空，但也不能否認(rèn)清政府當(dāng)時的誠意所在。

三、總結(jié)

1909年法令的制定者切實踐行九年預(yù)備立憲的目標(biāo)，法令的內(nèi)容憑借近現(xiàn)代法律精神作為基礎(chǔ)支撐，同時也體現(xiàn)出為適應(yīng)當(dāng)時社會發(fā)展程度而做出的種種周全考量。“當(dāng)時的修律者對于舊的法制，既沒有踏平碾碎的革命架勢，也不存在預(yù)先設(shè)計好的改良的‘合理’尺度，唯一可做的是，依情依理，依世界法制大勢來改造舊法中的陳腐之處，在極短的時間里，推動法制的發(fā)展，以盡自己的能力與職責(zé)”[5]。

為了能全面推進社會變革，加快實現(xiàn)先進的憲政國家，宣統(tǒng)元年的法令涉及幾乎全部的國家重要領(lǐng)域，包括憲政、教育、財政、外交等。同時在光緒時期1901年到1908年所頒布法令基礎(chǔ)之上，1909年宣統(tǒng)時期法令愈加精細(xì)化，以切實解決當(dāng)時社會種種問題。法令中的解釋部分詳細(xì)周密，言辭懇切。為奪回領(lǐng)事裁判權(quán)，法令諸多方面的確體現(xiàn)了近代西方法律原則。但是法令通過平衡近代法律精神與當(dāng)時社會可接受程度，以實現(xiàn)社會的平穩(wěn)變革。特別是涉及外交事務(wù)的法令，清政府能在西方強勢姿態(tài)下，于細(xì)微處權(quán)益與西方錙銖必較，保護當(dāng)時貧弱困乏的國家的整體尊嚴(yán)和民眾利益。另外，教育法律能綜合考量大部分國民的需求，目不識丁者、小學(xué)生、中學(xué)生到大學(xué)生，甚至留洋深造人才的教育資源的渴求都能盡力滿足，而正是清末的教育改革，為之后北洋時期、民國時期的各個領(lǐng)域的開拓創(chuàng)新，奠定了扎實的基礎(chǔ)。咨議局的權(quán)限、大理院的司法獨立、教育體系的初創(chuàng)、外交權(quán)的盡力維護等，諸多細(xì)折展示了1909年的中國緩慢但堅毅的前進著。

“晚清修律所開辟的道路，并沒有被阻斷，民國時期的法制建設(shè)，基本上是沿著前路繼續(xù)走下去的，這不僅體現(xiàn)在成文法的繼受上，更體現(xiàn)在價值取向上。”[6]252清末采取的漸變式變法修律，縱有歷史背景和文化傳統(tǒng)的限制，但其誠意滿滿的革新成果，亦多被北洋政府和民國政府繼承發(fā)揚。而且，九年預(yù)備立憲所展現(xiàn)的如何平衡近現(xiàn)代西方法理精神與中國本土社會現(xiàn)實，其中所涉重要人士的觀點爭鋒與實際的社會實踐都值得后人繼續(xù)深入思考。

[1] 上海商務(wù)印書館編譯所.大清新法令1901-1911點校本·第7卷[M].北京：商務(wù)印書館,2010.

[2] 蔣傳光.中西文化合流基礎(chǔ)上的中國法制近代轉(zhuǎn)型[J].華東政法大學(xué)學(xué)報,2011，(2):137-143.

[3] 王云五.西山先生真文忠公文集[Z].商務(wù)印書館, 1937.

[4] 論語[B].楊伯峻,楊逢彬，注譯.長沙：岳麓書社, 2000.

[5] 王敏.論清末修律的方法與意義[J].南京師大學(xué)報(社會科學(xué)版),1997，(3):36-40.

[6] 張晉藩.中國近代社會與法治文明[M].北京：中國政法大學(xué)出版社,2003.

〔責(zé)任編輯：徐雪野 李彬琳〕

2016-12-18

第二十一屆上海師范大學(xué)學(xué)生科研項目重點項目“法治國家、法治政府、法治社會一體建設(shè)的價值準(zhǔn)則與互動機制研究”(2016ZD018)；第二十一屆上海師范大學(xué)學(xué)生科研項目重點項目“行政處罰與刑事司法銜接問題研究——以證券領(lǐng)域為例”(2016ZD021)

王奧運(1992-)，女，湖北襄陽人，碩士研究生，從事中國法律史的研究。

K256.9

A

1000-8284(2017)02-0139-06

基金成果傳播 王奧運.清末1909年變法研究——以《大清新法令》第7卷為據(jù)[J].知與行,2017,(2):139-144.