同人小說的著作權(quán)之爭

李思

同人小說指的是粉絲們利用原有的漫畫、動畫、小說、影視作品中的人物角色、故事情節(jié)或背景設(shè)定等元素進行的二次創(chuàng)作的小說，在歐美、日本等地區(qū)形成了獨特的粉絲亞文化

宋代嘉祐年，在汴京大學(xué)里，郭靖和黃蓉因為一場自行車的事故認識，而這輛自行車是化學(xué)系的老師丘處機淘汰下來的……這些聽著熟悉卻又不太對勁的場景出現(xiàn)在《此間的少年》這部校園小說里。這部于2002年出版的作品，是作家江南基于金庸的小說而創(chuàng)作的一部同人作品，也是江南的首部小說及成名作。

然而，今年十月份，江南和他的這部小說卻惹上了麻煩。作家金庸以“侵犯原告著作權(quán)及不正當(dāng)競爭的行為”為由，將他本人、北京聯(lián)合出版有限責(zé)任公司等告上了法庭，稱《此間的少年》侵權(quán)。對此，江南解釋稱，《此間的少年》“有仿照金庸先生書中人名，有出版收錢，但沒有套用故事，就是個校園小說”，并表達了自己對金庸先生的歉意。據(jù)悉，該案將于2017年2月16日開庭審理。《此間的少年》被訴，引發(fā)了一場關(guān)于知識產(chǎn)權(quán)的討論，也將同人小說推上了風(fēng)口浪尖。

由“人”而生的同人小說

從郭敬明的《夢里花落知多少》被訴侵權(quán)《圈里圈外》到瓊瑤訴于正電視劇《宮鎖連城》抄襲《梅花烙》，近些年，關(guān)于著作權(quán)的爭議不曾停歇。而金庸所訴的《此間的少年》，使同人小說這種特殊的文學(xué)形式更多的展現(xiàn)在大眾眼前，人們在關(guān)心同人小說算不算侵權(quán)的同時，對它的“身世”也產(chǎn)生了好奇。

“同人”一詞來自日語，本義指同好，即有著相同志向的人們。而同人小說指的是粉絲們利用原有的漫畫、動畫、小說、影視作品中的人物角色、故事情節(jié)或背景設(shè)定等元素進行的二次創(chuàng)作的小說。在20世紀80年代末，伴隨著網(wǎng)絡(luò)技術(shù)的興起和高速發(fā)展，歐美、日本地區(qū)的同人愛好者開始借助網(wǎng)絡(luò)發(fā)布漫畫、圖像、文字等同人作品，成為一種頗有影響力的文化現(xiàn)象。

“《三國演義》就可以被看作是基于史書《三國志》所創(chuàng)作的同人小說”，同人小說作者“娃娃魚”向《方圓》記者介紹道，“周星馳的《大話西游》也算是一部堪稱經(jīng)典的同人作品。故事取材于《西游記》，但又拍出了不同的風(fēng)景?！蓖尥摁~認為，同人這種特殊的作品形式，其根本依附于原著。把已存在的漫畫、小說、影視作品里的人物，放入新的故事環(huán)境，加入作者本人的想法，表達新的主題的作品，被稱為“同人文”。一旦一個作品火了，基于對里面人物的喜愛，讀者會根據(jù)自己對人物不同氣質(zhì)的理解，類似寫一個番外篇一樣。比如故事原先是悲劇結(jié)局，他再編一個喜??；有的本來兩個人物是敵對狀態(tài)，但是被人改成了情侶。

談到寫同人小說的初衷，同人小說作者“那時花開”表示，“除了專職，其他什么樣職業(yè)的人都有”。比如同人小說《我的無限翅膀》的作者“永恒之皇者”就是一個居住于上海的上班族，他白天上班，晚上就化身為一家文學(xué)網(wǎng)站的同人小說簽約作者，埋頭苦寫同人小說。

那么，同人作者如何來創(chuàng)作自己的小說呢？“首先，要仔細揣摩原型，細心審查細節(jié)?！蓖诵≌f作者“星辰”介紹道，“不同類型的同人有不同的寫法，但還是以人物為主，因為要滿足作者和讀者的幻想，所以會去反復(fù)看原作，摸透角色，并把握住角色性格的度，看看別人寫好的同人文和段子來找思路，要盡量避免脫離人物原來的性格?！?/p>

“總的來說，同人與原創(chuàng)的一個很大區(qū)別就是，人物的特點在讀者閱讀之前就已經(jīng)存在于讀者頭腦中，讀者只要在文中看見這個人物的特性就會心滿意足了。所以，只要不脫離人物定位，在此基礎(chǔ)上自由發(fā)揮也可以?！毙浅浇忉尩馈?/p>

對同人作品這樣的寫作方式，中國政法大學(xué)法學(xué)教授李顯東認為，同人小說是屬于在別人作品的基礎(chǔ)上再創(chuàng)造，“我們把它叫作演繹作品，就是在別人的作品基礎(chǔ)上又加進了自己的創(chuàng)作，稱為演繹作品，雖借鑒了別人的作品，但是他有自己的創(chuàng)作?！彼J為，同人小說應(yīng)當(dāng)有利于原有作品的傳播和利用，也是對原作品進行衍生開發(fā)的重要權(quán)利鏈條。

“不賺錢”的同人小說

這些年來，隨著同人文化的逐漸發(fā)展，成千上萬的同人網(wǎng)站相繼出現(xiàn)，如“飛盧小說網(wǎng)”“晉江文學(xué)城”“縱橫中文小說網(wǎng)”等。連載于“飛盧小說網(wǎng)”上，取材于某動漫的同人小說，章節(jié)更新到八百多章，月閱讀數(shù)達到了一千七百多萬，另外一個同人網(wǎng)站上排名第一的取材于影視作品的某同人小說進駐不到兩年，點擊率就超過六千多萬。但遺憾的是，此類作品都難逃宿命——未獲授權(quán)，不能出版，“錢途”堪憂。

據(jù)同人作者“小黃鴨”介紹，像“起點”這樣的大型文學(xué)網(wǎng)站并不會簽約同人小說作者，絕大多數(shù)人是分文未得。對此，記者在《起點中文網(wǎng)版權(quán)聲明》中也看到這樣一條：“本站不會對用戶上傳的作品內(nèi)容作任何形式的編輯修改，亦不會從該類作品提供者的發(fā)布行為中獲取任何經(jīng)濟利益。”“這也直接導(dǎo)致作者創(chuàng)作兩三部小說后，通常遠離同人小說。同人是消遣、娛樂、練筆，但絕對與掙錢無關(guān)?！薄靶↑S鴨”說道。

對于同人小說免費在網(wǎng)絡(luò)上傳播，北京市高文律師事務(wù)所主任王正志解釋，如果不涉及盈利，作者純粹出于個人用途進行創(chuàng)作并不涉及法律爭議?！爸鳈?quán)法中有明確的條款規(guī)定，單純的個人愛好，欣賞或者是科研是不構(gòu)成侵權(quán)的。至少作者本身不構(gòu)成侵權(quán)，但其他的網(wǎng)絡(luò)平臺發(fā)布，有沒有其他間接的商業(yè)目的，這個需要再認定?！比绻诵≌f在未獲授權(quán)的情況下用作商業(yè)目的，并獲取一定的利益，那么根據(jù)我國著作權(quán)法的相關(guān)規(guī)定是構(gòu)成侵權(quán)的，王正志指出。

同人作品的版權(quán)難以界定，加之很多原著作者并不希望自己的作品被隨意地篡改，因此長期以來，同人小說一直難以出版，僅被視為一種寄托了對于原作品深厚情感的“自娛娛人”式的非營利性文本。

同人與原作之爭

在金庸訴江南案中，同人小說《此間的少年》中的故事發(fā)生在宋代嘉祐年，地點在以北大為模版的“汴京大學(xué)”，登場的人物是喬峰、郭靖、令狐沖等，在大學(xué)里他們和當(dāng)代的年輕人沒有什么不同。這樣的設(shè)置基本可以判斷是一部結(jié)合金庸《射雕英雄傳》《笑傲江湖》等小說創(chuàng)作的“同人小說”。

按照法院發(fā)出的公告，金庸在訴狀中，要求四被告立即停止侵犯其著作權(quán)及不正當(dāng)競爭的行為，停止復(fù)制、發(fā)行小說《此間的少年》，封存并銷毀庫存圖書。訴狀還要求被告向原告公開賠禮道歉，共同賠償原告經(jīng)濟損失人民幣500萬元以及原告為維權(quán)所支出的合理費用人民幣20萬元。

那么，對于案件的各方所爭議的著作權(quán)，我國立法中的規(guī)定到底是什么樣的？王正志表示：我國著作權(quán)只保護創(chuàng)意的表現(xiàn)形式，而不保護創(chuàng)意本身。判斷同人小說是否侵權(quán)需要根據(jù)具體情形加以判斷，主要涉及兩個方面：“第一，人物關(guān)系包括人物姓名本身可以看作是創(chuàng)意。第二，就是比例。在新小說里面的人物關(guān)系或者是架構(gòu)，和之前的小說的相似度對比下占多少才能構(gòu)成侵權(quán)或者涉嫌抄襲，沒有固定標準，實踐中由法院根據(jù)作品的具體特點加以決定。”

對于大家熱議的抄襲問題，李顯東認為同人小說不等于抄襲，“同人作品在別人的作品基礎(chǔ)上又加進了自己的創(chuàng)作，雖借鑒了別人的作品，但是它有自己的創(chuàng)作。而剽竊、抄襲一般屬于原文照搬或剽竊主要人物關(guān)系、故事核心架構(gòu)等的行為，在表現(xiàn)形式上往往是大篇幅原文雷同或者故事背景、人物關(guān)系、主要情節(jié)相同”。抄襲、剽竊本質(zhì)上屬于法律禁止的侵權(quán)行為。

《此間的少年》發(fā)表于網(wǎng)絡(luò)，后于2002年出版，再版了三次。華策影業(yè)還曾對外公布要將這部作品改編成電影。江南憑借這部小說，不僅得到了極高的人氣，也獲得了豐富的商業(yè)報酬。對此，王正志指出：“這樣的行為肯定是構(gòu)成商業(yè)使用。這顯然不是個人欣賞，有盈利情節(jié)。但在作品是否構(gòu)成侵權(quán)，在于與金庸作品的相似度的多寡，這些都需要具體證據(jù)進行論證，現(xiàn)在下結(jié)論還為時尚早?！?/p>

這個圈該畫多大

在中國，同人小說的版權(quán)歸屬問題在立法中尚且沒有明確規(guī)定，李顯東指出：“知識產(chǎn)權(quán)的目的就是平衡作品的創(chuàng)作者、使用者以及傳播者之間的關(guān)系。創(chuàng)作者肯定得到保護，但傳播者付出了一定勞動也應(yīng)當(dāng)?shù)玫奖Ｗo，最后還不能影響使用者的保護，所以雖然原理清晰，但是具體界限很模糊?！?/p>

放眼其他國家，比如說日本，同人小說受這個圈子自發(fā)形成的行業(yè)潛規(guī)則制約。這個潛規(guī)則很重要的一條就是，未經(jīng)原著作者授權(quán)，同人小說作者不能拿同人作品牟利，而且有些同人作者會做出聲明，作品的經(jīng)濟利益屬于原作者，原作者保留訴訟權(quán)。

“有些人創(chuàng)作同人時，會帶有戲謔或者惡搞的想法，雖不見得很‘惡，實際上卻也是對原作品的一種損害，可以認定為侵權(quán)。尊重原作者應(yīng)當(dāng)是立法倡導(dǎo)和推崇的方向。但并不是一個創(chuàng)意被使用后，其他人一律不得進行借鑒，說到底問題的本質(zhì)是原創(chuàng)者的專有權(quán)這個圈該畫多大的問題。”王正志提出，可以借鑒歐美國家的立法，“在歐洲的立法當(dāng)中就有一個很好的做法，即通過專業(yè)的第三方公司來鑒定。比如由社會鑒定機構(gòu)通過至少兩千份以上對讀者的問卷得出是否構(gòu)成相似的結(jié)論，那么最終法院就會依據(jù)這種專業(yè)機構(gòu)的判斷來做事實上的判斷，也就是認定它是否相似，并因此判定是否構(gòu)成侵權(quán)，中國目前仍缺乏此類制度”。