對(duì)《關(guān)于汽車業(yè)的反壟斷指南》征求意見(jiàn)稿的幾點(diǎn)思考

摘要：2008年《反壟斷法》出臺(tái)標(biāo)志著我國(guó)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)進(jìn)入新時(shí)期，一切排除、限制或者可能排除、限制競(jìng)爭(zhēng)的行為都將被視為壟斷行為，都會(huì)得到相應(yīng)的規(guī)制。然而我國(guó)《反壟斷法》只對(duì)壟斷行為做了原則性的規(guī)定，歸咎到各行各業(yè)，仍然需要更專業(yè)的分析。2016年3月，國(guó)家發(fā)改委和其他有關(guān)部門起草的《關(guān)于汽車業(yè)的反壟斷指南》也正式面向社會(huì)征詢意見(jiàn)，《汽車品牌管理辦法》也靜待出臺(tái)，這對(duì)于汽車領(lǐng)域的反壟斷將具有重要意義，也對(duì)汽車供應(yīng)者和消費(fèi)者有重要指導(dǎo)作用。

關(guān)鍵詞：汽車制造商 汽車經(jīng)銷商 縱向壟斷豁免

一、汽車銷售4S模式下產(chǎn)生的壟斷行為——《指南》制定的主要背景之一

2005年《汽車品牌銷售管理實(shí)施辦法》肯定了4S銷售模式，明確規(guī)定了汽車的銷售需要得到汽車廠商的授權(quán)，同時(shí)4S店對(duì)廠家的依附性極強(qiáng)，經(jīng)營(yíng)模式的單一一定程度上限制了汽車銷售市場(chǎng)的發(fā)展。地域限制、轉(zhuǎn)售價(jià)格限制、搭售、客戶限制、售后原廠配件的排他購(gòu)買、排他供應(yīng)等各種縱向限制競(jìng)爭(zhēng)行為在中國(guó)汽車經(jīng)銷和售后市場(chǎng)上普遍出現(xiàn)。《反壟斷法》的頒布和征求意見(jiàn)后即將出臺(tái)的《指南》和《汽車品牌管理辦法》意味著《辦法》再無(wú)適用的必要，新的有利于競(jìng)爭(zhēng)的汽車銷售模式會(huì)誕生。

二、《指南》詳細(xì)列明的汽車壟斷行為和豁免情形

《指南》首先是對(duì)汽車行業(yè)的基本概念進(jìn)行了明確界定以及汽車相關(guān)市場(chǎng)的劃分依據(jù)，然后在反壟斷法的大框架下很具體的規(guī)定了汽車行業(yè)所禁止的壟斷行為，主要有汽車領(lǐng)域的橫向和縱向壟斷行為，以及具有支配地位的汽車制造商濫用市場(chǎng)支配地位削落售后市場(chǎng)的有效競(jìng)爭(zhēng)，損害消費(fèi)者利益，在每個(gè)部分也都有列明可適用的豁免情形。

（一）汽車業(yè)中的縱向壟斷行為

汽車行業(yè)的橫向壟斷行為相對(duì)于其他行業(yè)沒(méi)有特殊性也沒(méi)有專業(yè)性，故指南重點(diǎn)在汽車行業(yè)的縱向壟斷行為。

指南中很重要的條款就是對(duì)于不是汽車縱向壟斷行為的規(guī)定，里面界定了什么是不具有顯著市場(chǎng)力量的汽車業(yè)經(jīng)營(yíng)者，例如縱向協(xié)議的競(jìng)爭(zhēng)評(píng)估，理論研究與執(zhí)法實(shí)踐表明，在相關(guān)市場(chǎng)上有可能被認(rèn)定為不具有顯著市場(chǎng)力量的經(jīng)營(yíng)者占有市場(chǎng)份額比例在25%-30%以下。

（二）濫用市場(chǎng)支配地位

汽車行業(yè)濫用市場(chǎng)支配地位的行為主要在汽車售后市場(chǎng)比較明顯，而需要考慮的一個(gè)重要相關(guān)因素就是汽車品牌。

在生產(chǎn)售后配件上，除了配件根據(jù)代工協(xié)議生產(chǎn)之外，具有支配地位的汽車制造商，在其品牌汽車售后市場(chǎng)上，除非有正當(dāng)理由，才可以限制為初裝汽車配套的配件制造商生產(chǎn)“雙標(biāo)件”。 ①

在供應(yīng)和流通售后配件上，主要禁止以下行為：限制售后商和經(jīng)銷商外采或外銷售后配件。

對(duì)于橫向壟斷協(xié)議和經(jīng)營(yíng)者集中未做特殊說(shuō)明，而對(duì)于行政壟斷則表示主要在二手車交易領(lǐng)域。

三、對(duì)《指南》的幾點(diǎn)思考

（一）對(duì)汽車業(yè)縱向壟斷協(xié)議的規(guī)制是以“禁止+豁免”的形式

汽車經(jīng)銷商和供應(yīng)商達(dá)成的協(xié)議以及經(jīng)銷商制定的各類有關(guān)經(jīng)銷和售后的商務(wù)政策是汽車市場(chǎng)縱向壟斷協(xié)議的載體，雖然有的觀點(diǎn)是認(rèn)為本身違法原則不應(yīng)被指南采用進(jìn)而禁止協(xié)議中的縱向限制，而應(yīng)通過(guò)運(yùn)用合理原則進(jìn)行分析，對(duì)于《反壟斷法》第十四條未明確禁止的縱向壟斷行為，指南不宜直接禁止。但是我認(rèn)為，根據(jù)《反壟斷法》中“禁止+豁免”的壟斷協(xié)議制度，不論是橫向還是縱向的壟斷協(xié)議，經(jīng)營(yíng)者只要能夠充分證明該協(xié)議與《反壟斷法》第十五條規(guī)定的豁免條件相吻合，該經(jīng)營(yíng)者就有主張豁免的權(quán)利。

目前美國(guó)聯(lián)邦反托拉斯法均適用合理原則評(píng)估了各類縱向限制的合法性，合理分析原則與本身必然合法并不能等同，我國(guó)反壟斷法在符合我國(guó)實(shí)際的基礎(chǔ)上適用的是禁止+豁免制度，指南也必須遵循上位法，不可將歐美的制度直接套用。

（二）汽車經(jīng)銷中的地域限制和客戶限制

理論研究和執(zhí)法實(shí)踐表明，經(jīng)銷服務(wù)質(zhì)量的提高、效力的增進(jìn)以及中小經(jīng)銷商經(jīng)營(yíng)效率和競(jìng)爭(zhēng)力的增強(qiáng)能夠在汽車經(jīng)銷中的某些地域限制和客戶限制中得以提高，相關(guān)市場(chǎng)的競(jìng)爭(zhēng)非但不會(huì)受到嚴(yán)重限制，同時(shí)還能夠給消費(fèi)者分享產(chǎn)生的利益，因而與《反壟斷法》第十五條規(guī)定的條件相一致。故指南列明了不具有市場(chǎng)支配力量的汽車供應(yīng)商和經(jīng)銷商實(shí)施的某些客戶限制和地域限制是構(gòu)不成壟斷的，但經(jīng)銷商和供應(yīng)商的市場(chǎng)份額被指南明確界定為25%-30%，這樣一個(gè)固定的市場(chǎng)份額標(biāo)準(zhǔn)相對(duì)于復(fù)雜的相關(guān)市場(chǎng)界定，顯然不具有合理性和可操作性。

（三）雙標(biāo)件和代工協(xié)議的規(guī)定

雙標(biāo)件的生產(chǎn)在指南中得到體現(xiàn)，目的在于使維修商和消費(fèi)者辨識(shí)同質(zhì)配件的能力得以提高，汽車售后市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)秩序得以促進(jìn)。需要值得注意的還有，應(yīng)保護(hù)好汽車制造商和配件制造商的合法權(quán)益，流通和生產(chǎn)的雙標(biāo)件還涉及平衡知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)和反壟斷之間的關(guān)系。

注釋：

①國(guó)務(wù)院反壟斷委員會(huì)關(guān)于汽車業(yè)的反壟斷指南中關(guān)于基本概念的解釋。

參考文獻(xiàn)：

[1]王秀麗，肖俊濤.汽車銷售4s模式研究[J].湖北汽車工業(yè)學(xué)院學(xué)報(bào)，2008，（03）.

[2]國(guó)務(wù)院反壟斷委員會(huì)關(guān)于汽車業(yè)的反壟斷指南[J].中國(guó)價(jià)格監(jiān)管與反壟斷，2016，（04）.

[3]楊凱.汽車行業(yè)反壟斷相關(guān)政策法規(guī)分析與展望[J].汽車工業(yè)研究·月刊，2016，（03）.

（作者簡(jiǎn)介：曹春香，本科，山西大學(xué)法學(xué)院，法律實(shí)務(wù)。）