互聯(lián)網(wǎng)金融的法律監(jiān)管

楊璇

互聯(lián)網(wǎng)金融是金融領(lǐng)域的新生代產(chǎn)物，因為其投資便捷、操作方便等特點得到廣大金融消費者的青睞。然而，由于其處于法律灰色地帶，不能對其進行有效監(jiān)管，其發(fā)展中也有很多亟須解決的問題。

一、互聯(lián)網(wǎng)金融面臨的問題

互聯(lián)網(wǎng)金融顧名思義是互聯(lián)網(wǎng)和金融的結(jié)合，但卻不是互聯(lián)網(wǎng)和金融的簡單相加，而是二者的有機結(jié)合，它是既不同于商業(yè)銀行的間接融資，也不同于資本市場直接融資的第三種金融融資方式。互聯(lián)網(wǎng)金融的類型不斷擴展，由于其不僅包含傳統(tǒng)金融的特性，也有新型金融的特征，從不同的視角可以對其進行不同的分類，一般而言應(yīng)該包括：互聯(lián)網(wǎng)支付類、P2P借貸類、眾籌融資類、虛擬貨幣類、互聯(lián)網(wǎng)保險類及其他傳統(tǒng)網(wǎng)絡(luò)金融業(yè)務(wù)?；ヂ?lián)網(wǎng)金融作為一種新興事物，發(fā)展并不成熟，發(fā)展中也面臨很多問題：

1.互聯(lián)網(wǎng)金融機構(gòu)的合法性問題。虛擬的網(wǎng)絡(luò)技術(shù)進入金融領(lǐng)域時，互聯(lián)網(wǎng)金融隨即產(chǎn)生，當互聯(lián)網(wǎng)金融剛出現(xiàn)時并沒有有效的法律法規(guī)對其進行規(guī)范。而今，第三方支付、P2P借貸、眾籌等互聯(lián)網(wǎng)金融模式層出不窮，然而仍然缺乏法律的規(guī)制，也沒有政府機構(gòu)對其進行有效的監(jiān)督，使得互聯(lián)網(wǎng)金融游離于法律之外，雖然對第三方支付設(shè)置了行政許可制度，但其他金融機構(gòu)的成立并不需要許可，仍處于野蠻生長的狀態(tài)。

2.互聯(lián)網(wǎng)金融法律關(guān)系的規(guī)范問題。互聯(lián)網(wǎng)金融下的法律關(guān)系有和現(xiàn)存法律關(guān)系交叉的地方，但是由于其依賴于虛擬技術(shù)，又有特殊的地方?；ヂ?lián)網(wǎng)金融并沒有創(chuàng)設(shè)新的法律關(guān)系，只是利用網(wǎng)絡(luò)技術(shù)對多種法律關(guān)系進行串聯(lián)，形成了新形態(tài)的綜合法律關(guān)系。比如在P2P借貸關(guān)系中，它包含了一般意義的借貸關(guān)系，也有借貸雙方，但是它是借助于第三方借貸平臺實現(xiàn)，借貸雙方并不需要見面，因而具有匿名性。對諸如此類的涉及法律關(guān)系的新問題要進行有效規(guī)制。

3.互聯(lián)網(wǎng)金融的監(jiān)管體制問題。我國對傳統(tǒng)金融實行“一行三會”的監(jiān)管模式，進行分業(yè)經(jīng)營、分業(yè)監(jiān)管，這一模式并不能容納互聯(lián)網(wǎng)金融的綜合性?；ヂ?lián)網(wǎng)金融呈現(xiàn)混業(yè)化和多元化現(xiàn)象，要對其進行有效監(jiān)管必然對我國的金融監(jiān)管體制實施改革創(chuàng)新。另外，由于互聯(lián)網(wǎng)金融沒有時空性，客戶分布廣泛，對其監(jiān)管的難度也隨之加大。

4.金融消費者保護機制問題。1994年的消費者權(quán)益保護法因為將金融消費者納入保護范圍，也沒有法律法規(guī)對金融機構(gòu)的義務(wù)和責任進行規(guī)制，消費者在金融消費過程中的權(quán)益難以得到保障，權(quán)益受損后的救濟更是無從談起。金融消費者可能面臨售后服務(wù)不完善、平臺退出時資金保全得不到維護等問題。

二、互聯(lián)網(wǎng)金融的法律監(jiān)管現(xiàn)狀

隨著互聯(lián)網(wǎng)金融的出現(xiàn)，雖然我國尚未出現(xiàn)專門針對互聯(lián)網(wǎng)金融監(jiān)管的法律，也沒有成立專門的機構(gòu)，但是由于其本身仍然是屬于金融領(lǐng)域，因而，在原有的框架內(nèi)也可以對其進行一些規(guī)制。金融監(jiān)管依賴于強有力的主體，在我國金融監(jiān)管的主體包括：官方的金融監(jiān)管機構(gòu)、金融行業(yè)自律組織、金融市場特殊主體金融交易所?；ヂ?lián)網(wǎng)金融的勃興帶動了我國金融監(jiān)管架構(gòu)的改革，在證券領(lǐng)域，行業(yè)協(xié)會被賦予了一些重要角色，如證券協(xié)會擬出臺規(guī)定對私募股權(quán)眾籌進行規(guī)范；銀監(jiān)會的組織架構(gòu)也在2015年進行了調(diào)整，監(jiān)管部門由11個增加到17個，其中有關(guān)于互聯(lián)網(wǎng)金融的專門機構(gòu)，如網(wǎng)貸歸惠普金融機構(gòu)監(jiān)管；保監(jiān)會也在著力健全行業(yè)的保險資產(chǎn)交易平臺和資產(chǎn)托管中心。金融創(chuàng)新推動了金融架構(gòu)的改革和完善，但是其仍處于起步和探索階段仍需要進一步的強化改革，互聯(lián)網(wǎng)金融監(jiān)管仍存在真空。

金融監(jiān)管的規(guī)則體系主要是指立法體系，我國互聯(lián)網(wǎng)金融的規(guī)則體系包括法律法規(guī)、部門規(guī)章、地方性法規(guī)、地方政府規(guī)章等，但廣義的互聯(lián)網(wǎng)金融規(guī)則體系還包括行業(yè)協(xié)會發(fā)布的相關(guān)辦法和指引?；ヂ?lián)網(wǎng)金融的生長帶動了金融監(jiān)管規(guī)則的變化，呈現(xiàn)了“放開前端，管住后端”的改革趨勢，即逐步放低準入門檻，完善平臺退出時的后續(xù)管理工作。

互聯(lián)網(wǎng)金融本身就是處于法律的灰色地帶，也是在法律的縫隙中生存，由于法律固有的滯后性，互聯(lián)網(wǎng)金融作為一種迅速革新的事物總是在尋找利于自己生存的空間企圖逃離法律的束縛，不可避免的會有原有金融監(jiān)管機構(gòu)不能涵蓋的新的金融機構(gòu)的出現(xiàn)。而我國又實行“分業(yè)經(jīng)營、分業(yè)管理”的金融監(jiān)管模式，對于跨行業(yè)的互聯(lián)網(wǎng)金融也會出現(xiàn)相互推諉直至無人監(jiān)管的現(xiàn)象。

法律并不能預(yù)測到?jīng)]有發(fā)生過的現(xiàn)象，只能是對已出現(xiàn)過的現(xiàn)象進行規(guī)制，因而不可避免的存在滯后性。而互聯(lián)網(wǎng)金融卻依托信息技術(shù)處于飛速變革之中，因而，法律很難對互聯(lián)網(wǎng)金融領(lǐng)域的新現(xiàn)象和新問題及時做出反應(yīng)，這就需要制定開放式和總括式的法律，以便在適用法律時有解釋的空間。例如，我國證券法上沒有對證券進行抽象定義，現(xiàn)實生活中出現(xiàn)一些新形式的融資和集資活動時，證券監(jiān)督機構(gòu)無法依法監(jiān)管，或者一概歸為非法集資。這樣使得結(jié)果呈現(xiàn)兩種極端，一種是放任其自由發(fā)展，那這中間就存在很多的風(fēng)險和隱患；另一種是把創(chuàng)新扼殺在搖籃，那么無疑是不利于社會進步的。要做到互聯(lián)網(wǎng)金融領(lǐng)域的有法可依就要對相應(yīng)的法律規(guī)定進行完善。

三、互聯(lián)網(wǎng)金融法律監(jiān)管的改革措施

1.加強市場準入管理，明確法律地位。

互聯(lián)網(wǎng)金融往往沒有準入門檻，只要具備一定的技術(shù)支持就可以進入該領(lǐng)域，又由于網(wǎng)絡(luò)的虛擬性，真假很難鑒別，因而，互聯(lián)網(wǎng)金融市場中魚龍混雜，個別貪圖利益的人混入其中借機騙取財物。因而有必要對互聯(lián)網(wǎng)金融設(shè)置一個合理的準入門檻，對金融主體的法律資格進行審核，對其法律地位進行確認。一方面，互聯(lián)網(wǎng)金融主體的法律地位確定了之后可以方便有關(guān)部門進行監(jiān)管；另一方面，互聯(lián)網(wǎng)金融主體的法律地位確定之后，有利于金融消費者進行識別，減少不必要的損失。

2.改革監(jiān)管主體職能，加強監(jiān)管協(xié)調(diào)。

在現(xiàn)有立法中存在我國金融監(jiān)管主體職權(quán)授權(quán)不明甚至與法律相沖突的現(xiàn)象，一些監(jiān)管部門在行使職權(quán)時并沒有直接的甚至是間接的法律依據(jù)，導(dǎo)致了監(jiān)管效率低下甚至監(jiān)管不到位的現(xiàn)象。鑒于互聯(lián)網(wǎng)金融發(fā)展的非常規(guī)性，時常出現(xiàn)新情況和新問題，建議授予金融監(jiān)管較大的自由裁量權(quán)，讓其根據(jù)實際情況進行發(fā)揮和調(diào)整。

另外，如前所述，我國實行的金融管理模式為“分業(yè)經(jīng)營”模式，而互聯(lián)網(wǎng)金融的突出特點就是混業(yè)性和多元化，因而，在互聯(lián)網(wǎng)金融監(jiān)管方面時常出現(xiàn)監(jiān)管真空。為了改善這一局面，借鑒西方發(fā)達國家的業(yè)務(wù)性監(jiān)管模式，建議我國逐步推行功能監(jiān)管模式，即按業(yè)務(wù)功能對互聯(lián)網(wǎng)金融進行監(jiān)管。按照業(yè)務(wù)功能進行監(jiān)管可以加強監(jiān)管機構(gòu)的組織和協(xié)調(diào)，避免監(jiān)管真空的出現(xiàn)。

3.修改相關(guān)金融法律，引入包容性概念。

如前所述，法律本身滯后于社會現(xiàn)象，而互聯(lián)網(wǎng)金融的發(fā)展又有突變性，所以，具體性的法律規(guī)范很難跟上互聯(lián)網(wǎng)金融發(fā)展變化的速度，這時就需要增加法律條文中的抽象性概念以期在出現(xiàn)問題時有關(guān)行政監(jiān)管部門可以擴大條文的適用范圍，避免出現(xiàn)無法可依現(xiàn)象。當然對于包容性概念的引入要把握好限度，如果超過必要限度，就會導(dǎo)致法律的形骸化，法律形同虛設(shè)，而實際操作則完全有行政部門自己把握，這無疑也是與依法治國的理念相沖突的。在開放性法律規(guī)范的基礎(chǔ)上，加強對法律的解釋，也是應(yīng)對實勢變遷的良好選擇，既不損害法治原則，又能有效實施監(jiān)管。

4.建立金融監(jiān)管機構(gòu)的監(jiān)督機制，實現(xiàn)雙重監(jiān)督。

為了適應(yīng)互聯(lián)網(wǎng)金融突變性和速變性的特點，有必要適當放寬金融監(jiān)督機構(gòu)的自由裁量權(quán)，然而權(quán)力總是和腐敗如影隨形，權(quán)力放寬后，如果不加以適當?shù)南拗?，則會出現(xiàn)濫用權(quán)力的現(xiàn)象，越來越多的政治和法律問題也會涌現(xiàn)。所以，為了防止金融監(jiān)督機構(gòu)濫用權(quán)力，有必要對其進行監(jiān)管，讓金融監(jiān)管機構(gòu)能夠依法行政。這相當于對互聯(lián)網(wǎng)金融實行兩級管理制度，一級是金融監(jiān)管機構(gòu)的直接監(jiān)管，另一級是通過對金融監(jiān)管機構(gòu)的監(jiān)管實現(xiàn)間接監(jiān)管。這種雙重監(jiān)督，既有利于及時有效的應(yīng)對互聯(lián)網(wǎng)金融領(lǐng)域的新問題，同時也可以規(guī)范行政權(quán)力的行使，避免權(quán)力的濫用。

5.完善金融消費者保護機制，衡平利益沖突。

我國現(xiàn)行的法律中沒有針對金融消費者保護的專門立法，甚至都沒有金融消費者這一概念，只是在《商業(yè)銀行法》、《保險法》、《證券法》中有保護儲戶、投保人、被保險人等的條款，在《民法通則》、《合同法》等一般的民商事法律中有可以適用金融消費者保護的條款，但是這些條款散落在不同的金融法和民商事法律中，概念界定不明晰，針對性不強，可能出現(xiàn)適用混亂的現(xiàn)象。為了促進中國金融市場的健康發(fā)展，維護金融消費者的合法權(quán)益，有必要制定專門的《金融消費者保護法》加強對金融消費者的保護，還可以根據(jù)互聯(lián)網(wǎng)金融消費者的特殊性，在《金融消費者保護法》中設(shè)專章對其權(quán)利義務(wù)進行規(guī)范，強化對互聯(lián)網(wǎng)金融消費者的保護。

結(jié)語

互聯(lián)網(wǎng)金融的發(fā)展雖然面臨很多問題，但是其發(fā)展的總趨勢卻是不可逆的，因而要通過改革互聯(lián)網(wǎng)金融監(jiān)管機制來促進互聯(lián)網(wǎng)金融市場的健康發(fā)展，加強市場準入管理，明確其法律地位；改革監(jiān)管主體職能，加強監(jiān)管協(xié)調(diào)；修改相關(guān)金融法律，引入包容性概念；建立金融監(jiān)管機構(gòu)的監(jiān)督機制，實現(xiàn)雙重監(jiān)督；完善金融消費者保護機制，衡平利益沖突。完善互聯(lián)網(wǎng)金融的法律監(jiān)管是推動互聯(lián)網(wǎng)金融可持續(xù)發(fā)展的可行之策。

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（作者單位：南昌大學(xué)法學(xué)院）