淺談國際民商事訴訟管轄權(quán)沖突

王藝潛

(西北政法大學(xué)，陜西 西安　710000)

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淺談國際民商事訴訟管轄權(quán)沖突

王藝潛

(西北政法大學(xué)，陜西 西安710000)

摘要：國際民商事糾紛管轄權(quán)是指一國法院根據(jù)本國締結(jié)或參加的國際條約和國內(nèi)法對(duì)特定的涉外民商事案件行使審判權(quán)的資格。國際民商事案件管轄權(quán)的行使關(guān)系到國家主權(quán)和國家利益以及本國當(dāng)事人利益的保護(hù),但是,各國的利益是不同的,因此,至今國際社會(huì)仍沒有形成一個(gè)統(tǒng)一的國際民商事管轄權(quán)制度,也就不可避免的會(huì)產(chǎn)生對(duì)同一國際民商事案件多國法院主張管轄權(quán)的問題。這一現(xiàn)象被稱為國際民商事訴訟的積極沖突,國際民商事管轄權(quán)的積極沖突是各國和國際社會(huì)的立法和實(shí)踐一直致力于解決的問題,管轄權(quán)的積極沖突已經(jīng)成為國際民商事訴訟管轄權(quán)沖突的實(shí)質(zhì)問題和核心問題。

關(guān)鍵詞：國際私法；管轄權(quán)沖突；不方便原則

一、國際民商事訴訟管轄權(quán)沖突產(chǎn)生的原因

國際民商事訴訟管轄權(quán)沖突是指兩個(gè)或兩個(gè)以上國家的法院對(duì)同一具有涉外因素的民商事訴訟都主張管轄權(quán)或者都排除或拒絕管轄。從這一定義可以看出,國際民事訴訟管轄權(quán)沖突有兩種表現(xiàn)形式,一種是訴訟管轄權(quán)的積極沖突,另一種是訴訟管轄權(quán)的消極沖突。國際民商事訴訟管轄權(quán)的沖突和未決訴訟其實(shí)是一個(gè)問題的兩個(gè)方面,它的產(chǎn)生有其客觀的原因。第一,主權(quán)方面原因。各國為了保護(hù)其本國利益往往造成管轄權(quán)的擴(kuò)大；第二,法律方面原因。各國對(duì)同一法律術(shù)語所作的不同解釋往往也是導(dǎo)致管轄權(quán)產(chǎn)生沖突的原因之一。第三,經(jīng)濟(jì)方面原因。當(dāng)事人基于自身利益的考量,同時(shí)在不同的國家法院提起訴訟,以便獲得對(duì)其最為有利的司法判決。

二、國際民商事訴訟管轄權(quán)沖突的種類及其構(gòu)成要件

(一)國際民商事訴訟管轄權(quán)沖突的種類。

國際民商事管轄權(quán)沖突是指兩個(gè)或兩個(gè)以上國家的法院對(duì)同一國際民商事訴訟都主張管轄權(quán)或各國對(duì)同一訴訟都排除或放棄管轄權(quán)的情況。國際民商事訴訟管轄權(quán)沖突可以分為兩種。

最常見的國際民商事管轄權(quán)沖突是管轄權(quán)的積極沖突。由于國際民商事管轄權(quán)的積極沖突對(duì)當(dāng)事人的利益和國家之間的關(guān)系具有重大影響,因此,國際社會(huì)一向?qū)H民商事管轄權(quán)的積極沖突給予高度重視。由于國際民商事管轄權(quán)的積極沖突形式復(fù)雜,并常與國家的司法主權(quán)交織在一起,因此,必須要建立一套完備的機(jī)制,這種沖突才能得到較好協(xié)調(diào)。

(二)國際民商事管轄權(quán)積極沖突的構(gòu)成要件。

1.當(dāng)事人就同一訴訟標(biāo)的在兩個(gè)或兩個(gè)以上國家的法院提起訴訟。

2.兩個(gè)或兩個(gè)以上國家的法院對(duì)同一訴訟標(biāo)的均具有合格管轄權(quán)。

3.兩個(gè)或兩個(gè)以上國家的法院均受理同一訴訟案件。

三、我國協(xié)調(diào)國際民商事管轄權(quán)積極沖突的法律規(guī)則及其完善

(一)我國現(xiàn)行確定國際民商事管轄權(quán)的主要規(guī)則。

我國對(duì)國際民事管轄權(quán)的確定,主要依據(jù)我國締結(jié)和參加的國際條約和我國國內(nèi)立法以及司法解釋關(guān)于管轄權(quán)的規(guī)定。這些國際條約包括:1951年《國際鐵路貨物聯(lián)運(yùn)協(xié)定》;1952年《關(guān)于船舶碰撞中民事管轄權(quán)若干規(guī)則的國際公約》;1958年《統(tǒng)一國際航空運(yùn)輸某些規(guī)則的公約》等。

在級(jí)別管轄上,根據(jù)《民事訴訟法》第18條、19條,一般的涉外民事案件,應(yīng)以基層人民法院為第一審法院,重大的涉外案件,應(yīng)以中級(jí)人民法院為第一審法院.

關(guān)于地域管轄,我國將被告住所地作為確定國際民事管轄權(quán)的主要根據(jù)。即:只要涉外民事案件中的被告住所地在我國境內(nèi),我國法院就有管轄權(quán)。如果被告的住所地同其經(jīng)常居住地不一致,只要其經(jīng)常居住地在我國境內(nèi),我國法院也有管轄權(quán)。但是,對(duì)不在我國領(lǐng)域內(nèi)居住的人提起的有關(guān)身份關(guān)系的訴訟,則可由原告住所地的中國法院管轄。

關(guān)于專屬管轄的問題,《民事訴訟法》第246條規(guī)定,因在中華人民共和國履行中外合資經(jīng)營合同、中外合作經(jīng)營合同、中外合作勘探開發(fā)自然資源合同發(fā)生糾紛提起的訴訟,由中華人民共和國法院管轄。

(二)完善我國國際民商事訴訟管轄權(quán)積極沖突協(xié)調(diào)機(jī)制的建議。

1.盡快在有關(guān)國際民商事管轄權(quán)的立法中確立不方便法院原則。

如前所述,不方便法院作為一項(xiàng)通過本國法院主動(dòng)拒絕對(duì)國際民事案件行使管轄權(quán)而防止國際民事管轄權(quán)沖突的原則充分體現(xiàn)了在國際民事管轄權(quán)沖突中的國際協(xié)調(diào)精神。這種國際協(xié)調(diào)精神與維護(hù)國家主權(quán)原則是一致的。我國在確立這一原則時(shí),可要求法院根據(jù)以下因素來判斷受理案件是否確實(shí)不方便:原告選擇法院的理由;被告的方便程度;法律選擇;判決的可執(zhí)行程度;證據(jù)的來源及取得;爭議行為或交易的發(fā)生地;對(duì)相關(guān)當(dāng)事人送達(dá)的可能性;外國正在進(jìn)行的未決訴訟;語言因素及法院處理案件的能力。

2.對(duì)“一事兩訴”做更明確的規(guī)定。

最高人民法院關(guān)于適用《民事訴訟法》的“意見”第306條規(guī)定:“中華人民共和國法院和外國法院都有管轄權(quán)的案件,一方當(dāng)事人向外國法院起訴,而另一方當(dāng)事人向中華人民共和國法院起訴的,人民法院可予受理。判決后,外國法院申請(qǐng)或者當(dāng)事人請(qǐng)求人民法院承認(rèn)和執(zhí)行外國法院對(duì)本案做出的判決的,不予準(zhǔn)許;但雙方共同參加或簽訂的國際條約另有規(guī)定的除外”。上述規(guī)定中“雙方共同參加或簽訂的國際條約另有規(guī)定的除外”應(yīng)明確指出國際條約的規(guī)定是僅包括判決的承認(rèn)和執(zhí)行,還是同時(shí)包括有關(guān)管轄權(quán)的規(guī)定。

3.對(duì)法官的自由裁量權(quán)做出明確的規(guī)定。

不方便法院原則的確立,客觀上要求立法賦予法官自由裁量權(quán)。由于我國法律的大陸法傳統(tǒng),法官依據(jù)自身判斷做出自由裁量的空間極為有限。因此,以立法的形式對(duì)法官的自由裁量權(quán)加以明確規(guī)定,對(duì)于法官充分發(fā)揮分析判斷案件的積極性,更好地適用不方便法院原則協(xié)調(diào)國際民事管轄權(quán)沖突極為有益。

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中圖分類號(hào):D920.4

文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼：A

文章編號(hào)：1671-864X(2016)04-0069-01

作者簡介：王藝潛(1991.9-)，女，陜西西安，西北政法大學(xué)碩士研究生。