民法法典化與非法典化的爭議

王鉦茹

中國建設(shè)銀行股份有限公司衢州分行 浙江衢州 324000

民法法典化與非法典化的爭議

王鉦茹

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民法法典化與非法典化的爭議是今天我國學(xué)者們津津樂道的話題，尤其是在2014年10月，中共中央第十八屆四中全會決議提出要"加強市場法律制度建設(shè)，編纂民法典"，以權(quán)威政治文件的形式，開啟了民法典編纂運動的新篇章。

法典化；非法典化；爭議

一、民法法典化與非法典化思想比較

主張民法法典化的學(xué)者們認(rèn)為：民法法典化是成文法國家的民法傳統(tǒng)，它是一個國家民事法律完備與否的重要標(biāo)志。民法法典化從形式上講，是指將有關(guān)的民事法律按照一定的體例編纂成法典，以法典法為民法的主要淵源。從內(nèi)容上講，它標(biāo)志著一個國家在一定歷史時期民事法律的完備與系統(tǒng)化，使該社會的民事主體在民事活動中有可遵循的行為規(guī)則，民事主體的民事權(quán)利得到有效的法律保障。

民法法典化作為民法的傳統(tǒng)，是因為民事法律制度之間有著內(nèi)在的必然的聯(lián)系。盡管各個國家在不同歷史時期社會經(jīng)濟(jì)發(fā)展的狀況不同，民法典的結(jié)構(gòu)體系也有差異。但是，作為調(diào)整商品經(jīng)濟(jì)關(guān)系的最基本的、最核心的民事主體制度、物權(quán)制度及債權(quán)制度則是相通的。我國的經(jīng)濟(jì)體制改革經(jīng)過多年的實踐、探索，已經(jīng)明確建立起社會主義市場經(jīng)濟(jì)體制?？v觀歷史，世界各國市場經(jīng)濟(jì)的法律體系中最基礎(chǔ)的是民商法律制度。為了進(jìn)一步完善我國的民商法律，今后應(yīng)該逐步實現(xiàn)民法法典化。

主張民法暫時非法典化的學(xué)者認(rèn)為：制定民法典有兩個基礎(chǔ):一個是學(xué)者關(guān)于民法文化和理論的積累,另一個是審判實務(wù)的積累,而民法學(xué)界尚無足夠的學(xué)術(shù)積累以制定反映中國現(xiàn)實的民法典。在全國人大常委會將民法典的制定納入立法規(guī)劃后,這些學(xué)者即主張如要制定民法典,就應(yīng)制定開放型、松散式的民法典，使其他法律淵源可以用來補充民法典。

我國其實已經(jīng)經(jīng)歷了三次民法典起草的過程，此次民法典起草是中華人民共和國成立后的第四次民法典起草。其實，法典的制定除了需要一個良好的學(xué)術(shù)、人文環(huán)境之外，還與制定當(dāng)時的社會經(jīng)濟(jì)生產(chǎn)關(guān)系也有著密切的聯(lián)系。法律同政治一樣都是上層建筑，因此他們必然是由社會生產(chǎn)關(guān)系所決定的，這就是為何前三次我國民法典的起草都半途而廢、民法典遲遲無法正式推出的根本原因。

梁慧星先生曾經(jīng)說過，“依據(jù)法律發(fā)展史，法律的發(fā)展軌跡，是由習(xí)慣法進(jìn)到成文法，再進(jìn)到法典法。”這其實同樣也是一個國家社會生產(chǎn)力發(fā)展的階段。因此筆者認(rèn)為并沒有是否需要制定民法典的爭議，而僅存在現(xiàn)在是否具備制定民法典條件的爭議。

二、民法典頒布制約因素

那么，到底存在哪些因素制約了民法典的頒布？則要關(guān)乎我國經(jīng)濟(jì)體制改革進(jìn)程對民法典的現(xiàn)實影響程度：（1）過去經(jīng)濟(jì)改革中影響法制發(fā)展的那些因素是不是依然還存在？或者是否又有新的因素影響或制約法制建設(shè)？（2）改革進(jìn)程中導(dǎo)致的法制現(xiàn)狀出現(xiàn)了哪些弊端？這些弊端是否是改革中不可避免的或是必須付出的代價？同時，消除或減少這些弊端的方法到底有哪些？（3）以市場經(jīng)濟(jì)為目標(biāo)模式的改革是否已經(jīng)基本完成？這一進(jìn)程是否還會制約民法典的制定？（4）民法典的制定是否由經(jīng)濟(jì)推動而勢在必行？當(dāng)前經(jīng)濟(jì)形勢下制定一部完整的民法典是否是唯一的或者是最好的一種選擇？（5）在當(dāng)前經(jīng)濟(jì)制約下的民法典將會是一個什么樣的民法典？其利弊得失到底在哪里？改革中出現(xiàn)的民事法律法規(guī)如何與之協(xié)調(diào)？等等。

同時，民族習(xí)慣、風(fēng)俗及儀式等也在很大程度上影響著民法典的制定。不過，在這方面我們往往忽視了一個國家或民族的文化對一個國家或民族思維方式的影響。

縱觀我國法律發(fā)展的歷史以及中華民族的文化發(fā)展歷程，我們有制定成文法及法典的習(xí)慣，從最早的鑄刑書到《法經(jīng)》、《魏律》、《北齊律》、《永徽疏律》、《唐六典》、《宋刑統(tǒng)》、《大明會典》、《大清律例》、《大清民律草案》均是法典編纂發(fā)展的過程。拋開法制史的歷程不說，且看我國古代文化典籍的發(fā)展歷史就可以看出，中華民族的發(fā)展史中離不開典籍的編纂?yún)R總發(fā)展史，從《二十四史》到《永樂大典》再到《四庫全書》，我們的先輩們習(xí)慣于將原有的分散、龐雜的典籍進(jìn)行系統(tǒng)的匯總、編纂。

三、總結(jié)

最后對于民法法典化與非法典化的爭議，其實終究回歸到一個哲學(xué)問題上面去，到底是我們認(rèn)為應(yīng)當(dāng)制定法典而產(chǎn)生了民法法典化，還是歷史時代的巨輪選擇了民法法典而推動我們?nèi)ゾ幾@樣一部民法典？筆者認(rèn)為答案無疑是后者，那么對于民法法典化與非法典化的爭議其實也就無意于任何爭議，只是需要研究我們現(xiàn)在是否到了法典制定的歷史時期，這是個更深入、更具體的課題。

[1]江平等.《大陸民法典的立法思路和立法體例》.《月旦民商法》,2003年特刊.

[2]江平.《再談制定一部開放型的民法》.《法學(xué)家》2003年第4期.

[3]梁慧星.《制定民法典的設(shè)想》,載《現(xiàn)代法學(xué)》2001年第2期.

[4][美]艾倫?沃森.《民法法系的演變及形成》，李靜冰,姚新華譯,中國政法大學(xué)出版社1992年6月第1版,第144頁.

王鉦茹（1986.3—），女、籍貫：浙江衢州，學(xué)歷：大學(xué)本科，工作單位：中國建設(shè)銀行股份有限公司衢州分行，職稱：助理經(jīng)濟(jì)師，研究方向：訴訟法。