論民間借貸中公證的介入

柯順瑞

浙江省臺州市永寧公證處 浙江臺州 318020

論民間借貸中公證的介入

柯順瑞

浙江省臺州市永寧公證處 浙江臺州 318020

本文首先從民間借貸的視角并結(jié)合最高人民法院近日發(fā)布的《關(guān)于審理民間借貸案件適用法律若干問題的規(guī)定》，在對民間借貸的相關(guān)法律問題及其存在的問題進(jìn)行闡述的同時，分析了公證介入民間借貸的必要性及其功能、公證在規(guī)范民間借貸行為、防范法律風(fēng)險中的作用。其次，鑒于公證在民間借貸方面所起的重要作用，從多個角度來分析如何充分發(fā)揮公證在民間借貸中的作用。

民間借貸；強制執(zhí)行；公證；訴訟

隨著民間借貸數(shù)量和規(guī)模的擴大、借貸糾紛的數(shù)量逐年增加及人們法律維權(quán)意識的增強，民間借貸雙方當(dāng)事人在實踐中都會樂意自覺地選擇通過公證途徑來預(yù)防糾紛、規(guī)避風(fēng)險。據(jù)此，探討公證行為介入到民間借貸活動中的作用具有一定的理論意義和實踐價值。

一、民間借貸的概念、特征

（一）民間借貸的概念

《最高人民法院關(guān)于審理民間借貸案件適用法律若干問題的規(guī)定》第一條規(guī)定：民間借貸，是指自然人、法人、其他組織之間及其相互之間進(jìn)行資金融通的行為。

（二）民間借貸的特征

民間借貸合同作為合同的一種，除了具有普通合同所共有的一般特征外，還具有如下特征：1、民間借貸的主體特殊。顧名思義，民間借貸的主體具有特殊性，它主要是自然人、法人、其他組織之間及其相互之間進(jìn)行資金融通的行為。2、民間借貸的標(biāo)的物是貨幣。民間借貸合同的標(biāo)的物是作為一般等價物的貨幣。民間借貸合同到期后，債務(wù)人一般只向債權(quán)人返還同樣種類及數(shù)量的貨幣或者不同種類但價值相當(dāng)?shù)呢泿?，而非返還其所借本幣。3、民間借貸標(biāo)的物的所有權(quán)與使用權(quán)具有統(tǒng)一性。是由民間借貸合同的性質(zhì)及貨幣這種特殊的種類物本身的性質(zhì)決定的。4、民間借貸合同的有無償性取決于雙方當(dāng)事人的合意?；谒椒ǚ钚幸馑甲灾巍⒌葍r有償?shù)脑瓌t，只要雙方當(dāng)事人達(dá)成一致，民間借貸完全可以是有償?shù)?，其利息也可以在法律?guī)定的范圍內(nèi)高于銀行等金融機構(gòu)的利息。5、民間借貸合同以諾成性為常態(tài)，以實踐性為例外。自然人之間的借款合同構(gòu)成生效除了要具備合同的一般要件外，還要求實際付貨幣即以貨幣的實際換作為借款實際生效的實體條件。

二、民間借貸存在的問題及公證介入的必要性

（一）民間借貸存在的問題

1、借貸主體不適格。借貸主體即訂立借貸合同的雙方當(dāng)事人必須都具有相應(yīng)的民事權(quán)利能力及民事行為能力。2、借款憑證缺失無法形成證據(jù)鏈。鑒于民間借貸多發(fā)生在親朋好友等熟人間，當(dāng)事人簽訂借款憑證時因面子問題或缺少法律風(fēng)險意識而具有較強的隨意性。一旦發(fā)生糾紛或矛盾，往往導(dǎo)致出借人訴訟時無法舉證或無法提供有效的證據(jù)而敗訴。3、借款無有效擔(dān)保。民間借貸因為具有較強的合意性，所以一般而言，對擔(dān)保條款的設(shè)置并沒有硬性的規(guī)定。而擔(dān)保條款設(shè)置的初衷即是保護(hù)出借人債權(quán)的安全。但出借人往往基于方便起見、對借款人的盲目自信或者因為面子問題而不會刻意要求借款人提供擔(dān)保（包括物?；蛉吮＃┥踔敛惶峁?dān)保。

（二）公證介入民間借貸的必要性

對民間借貸進(jìn)行公證，在運用法律手段對民間融資借貸行為進(jìn)行支持、規(guī)范和引導(dǎo)，降低和消除非法民間借貸的負(fù)面影響，使其朝著健康有序的方向發(fā)展的同時，還可以發(fā)揮公證普法，弘揚社會主義法治，維護(hù)社會正常的經(jīng)濟(jì)秩序的積極作用。

三、公證介入民間借貸的依據(jù)及其功能

（一）公證介入民間借貸的法律依據(jù)

1、《中華人民共和國公證法》第三十七條規(guī)定了公證的強制執(zhí)行效力功能，即對經(jīng)過公證的，以給付為內(nèi)容并載明債務(wù)人愿意接受強制執(zhí)行承諾的債權(quán)文書，當(dāng)債務(wù)人不履行或者履行不適當(dāng)時，債權(quán)人可向有管轄權(quán)的人民法院申請執(zhí)行。2、司法部《關(guān)于辦理民間借貸合同公證的意見》中明確規(guī)定為了保護(hù)合法的民間借貸活動，公證機構(gòu)可以根據(jù)國家法律、政策及當(dāng)事人的要求，辦理民間借貸合同公證。

（二）公證介入民間借貸的現(xiàn)實依據(jù)

在法律法規(guī)的約束下，不僅降低了風(fēng)險，同時國家的市場秩序也得到了良好的維護(hù)。有鑒于此，出借人、借款人在民間借貸實際中，逐漸會自發(fā)地選擇通過對民間借貸進(jìn)行公證。

（三）民間借貸公證的功能

在實際操作過程中，各地區(qū)公證處基于本地公證習(xí)慣及與相關(guān)部門之間的溝通程度等因素的考慮，以公證的三大效力為基礎(chǔ)，通過多種形式對民間借貸合同進(jìn)行公證，從而充分發(fā)揮了公證在民間借貸中的三大效力功能。1、公證機構(gòu)能夠幫助當(dāng)事人訂立合法有效的借款合同。公證機構(gòu)的公證員根據(jù)當(dāng)事人的需要，并運用自己的法律知識對當(dāng)事人提供的合同進(jìn)行修改，或者直接根據(jù)當(dāng)事人的需求草擬合同，并最大限度地保障當(dāng)事人之間的合同合法、有效。2、公證能夠引導(dǎo)當(dāng)事人注重和完善書證。凡是從事過法律事務(wù)的人都知曉，訴訟中所主張的事實都是需要證據(jù)來加以證明的，沒有證據(jù)證明的事實是無法獲得法院認(rèn)可的，只有證據(jù)加以證明的事實才能夠作為法律適用的基本依據(jù)。3、公證能夠從客觀上均衡債權(quán)債務(wù)人的法律地位。公證機構(gòu)雖然是中立的第三者，但依據(jù)法律法規(guī)和職業(yè)道德，公證人員可以促使雙方約定的利息更加規(guī)范、符合法律保護(hù)的范圍。

四、如何充分發(fā)揮公證在民間借貸中的作用

（一）具體實踐操作上的完善

1.強化民間借貸公證后的法律服務(wù)。公證機構(gòu)應(yīng)該完善和健全監(jiān)督機制，對債權(quán)債務(wù)人是否履行其約定義務(wù)進(jìn)行有效監(jiān)督，并建立相關(guān)機制約束當(dāng)事人嚴(yán)格履行義務(wù)，從而達(dá)到公證預(yù)防糾紛、減少訴訟之使命。2.提高公證人員的綜合能力。為了更好地服務(wù)于當(dāng)事人，服務(wù)于工作事業(yè)，公證人員應(yīng)努力提高自身的法律素養(yǎng)、專業(yè)的法律知識及敏銳的觀察力。

［1］《中華人民共和國合同法》，全國人民代表大會，1999年.

［2］《中華人民共和國公證法》，全國人大常務(wù)委員，2005年.

［3］《關(guān)于審理民間借貸案件適用法律若干問題的規(guī)定》，最高人民法院，2015年.