特別權(quán)力關(guān)系理論與制度的借鑒

張壯

摘 要：起源于19世紀(jì)的特別權(quán)力關(guān)系理論，經(jīng)過(guò)近兩個(gè)世紀(jì)的發(fā)展，其理論在德國(guó)、日本以及我國(guó)臺(tái)灣地區(qū)的行政法領(lǐng)域，仍有其立足之地并發(fā)揮重要作用，而時(shí)至今日我們的行政法理論界和實(shí)務(wù)界卻對(duì)這一理論不夠重視。故本文將在介紹這一理論目前發(fā)展趨勢(shì)的背景下，提出我們對(duì)待這一理論的應(yīng)有態(tài)度。

關(guān)鍵詞：特別權(quán)力關(guān)系；發(fā)展趨勢(shì)；引進(jìn)與改革

一、特別權(quán)力關(guān)系的內(nèi)涵及其歷史沿革

特別權(quán)力關(guān)系是基于法律規(guī)定、行政相對(duì)人的同意或者特定事實(shí)，在一定范圍內(nèi)，為實(shí)現(xiàn)特定的公行政目的，而在行政主體與特定的行政相對(duì)人之間發(fā)生的關(guān)系。在這一關(guān)系中，行政主體享有超過(guò)一般主體的對(duì)行政相對(duì)人的特別支配權(quán)，而行政相對(duì)人亦負(fù)有特別的服從義務(wù)，并且因這一法律關(guān)系發(fā)生的糾紛不能訴諸于司法救濟(jì)，如公務(wù)員與國(guó)家單位之間的糾紛，學(xué)生與學(xué)校之間的糾紛等。

這一理論最早由德國(guó)學(xué)者拉貝德確立，二戰(zhàn)后經(jīng)由德國(guó)學(xué)者烏勒和邁耶的發(fā)展，其理論已發(fā)生一些改變，尤其是“基礎(chǔ)關(guān)系與管理關(guān)系”理論和“重要性理論”的提出，使這一理論獲得了新的生命。

二、特別權(quán)力關(guān)系的發(fā)展趨勢(shì)

隨著法治理念和人權(quán)理念在行政法領(lǐng)域的發(fā)展，目前這一理論呈現(xiàn)出新的也是必然的發(fā)展趨勢(shì)。由于“重要性理論”被更多國(guó)家所接受，行政法中的基本人權(quán)保障原則、法律保留原則必將逐漸適用于特別權(quán)力關(guān)系領(lǐng)域，在此基礎(chǔ)上，這一理論適用的領(lǐng)域和范圍將呈現(xiàn)出縮小的趨勢(shì)，當(dāng)然即使在小范圍內(nèi)為了充分保障行政相對(duì)人的合法權(quán)利，對(duì)其在司法上的救濟(jì)在一定范圍內(nèi)放開(kāi)也將是必然。

三、我們引進(jìn)特別權(quán)力關(guān)系理論的意義

盡管目前適用這一理論的國(guó)家都在積極的壓縮其適用的范圍，但筆者認(rèn)為我們國(guó)家仍有必要引進(jìn)這一制度，這是由我們的行政法發(fā)展現(xiàn)狀決定的，引進(jìn)他對(duì)我們而言存在很大的現(xiàn)實(shí)意義。

首先，我國(guó)的行政法治建設(shè)處于起步的階段，在一些行政法領(lǐng)域存在無(wú)法可依的情況，引進(jìn)這一制度能夠幫助我們理順一些沒(méi)有明確的法律規(guī)定或者目前仍不適合直接用法律加以規(guī)定的社會(huì)關(guān)系。其次，引進(jìn)最新的特別權(quán)力關(guān)系理論，能夠幫助我們更好的保護(hù)行政相對(duì)人的合法權(quán)利，為他們的權(quán)利救濟(jì)提供法律依據(jù)，同時(shí)也能更好的規(guī)范和控制行政主體對(duì)相對(duì)人的管理行為，提高行政管理的效率和合法性。當(dāng)然，引進(jìn)這一制度，對(duì)于我們行政法學(xué)的發(fā)展，行政法理念的更新也有著積極的意義，也能加快我們的行政法治與世界接軌的腳步。

四、我們對(duì)待特別權(quán)力關(guān)系的應(yīng)有態(tài)度。

目前，無(wú)論是我們的行政法學(xué)理論界還是行政法實(shí)務(wù)界均未明確提出這一理論在我國(guó)行政法領(lǐng)域的適用，但實(shí)際上我們的公務(wù)員制度，學(xué)校對(duì)學(xué)生的管理制度、獄警管理制度和戒毒管理制度等又確實(shí)存在著行政主體對(duì)行政相對(duì)人施以特別義務(wù)，而行政相對(duì)人卻無(wú)法獲得司法救濟(jì)的情況。由于對(duì)這些特殊的制度，我們?nèi)狈ο鄳?yīng)的理論依據(jù)、理論支撐和理論解釋，使得相關(guān)領(lǐng)域的改革寸步難行。

為此，筆者認(rèn)為我們不妨引進(jìn)這一已經(jīng)存在近兩百年的制度，為我們的相關(guān)領(lǐng)域改革提供依據(jù)和支撐。在理論上我們可以嘗試著明確提出這一理論在我國(guó)當(dāng)前行政法某些領(lǐng)域的適用，并以該理論為依據(jù)，大膽的嘗試著修改和豐富我們?cè)谙嚓P(guān)領(lǐng)域的法律規(guī)定，以此來(lái)指導(dǎo)相關(guān)領(lǐng)域的法律改革和司法實(shí)踐。在訴訟實(shí)務(wù)中，我們的法院也可以嘗試著以這一理論為依據(jù)來(lái)大膽的受理某些特別權(quán)力關(guān)系領(lǐng)域的案件，并依這一理論進(jìn)行裁判，以維護(hù)行政相對(duì)人的合法權(quán)益。

注釋：

① 基礎(chǔ)關(guān)系：是指直接關(guān)系到“特別權(quán)力關(guān)系”產(chǎn)生、變更和消滅的事項(xiàng)，如公務(wù)員資格的取得和喪失、學(xué)生的入學(xué)和開(kāi)除等。

② 管理關(guān)系：是指行政主體為實(shí)現(xiàn)公行政的目的而對(duì)行政相對(duì)人采取的管理手段和措施，如國(guó)家對(duì)公務(wù)員的獎(jiǎng)懲，學(xué)校對(duì)學(xué)生的住宿管理等事項(xiàng)。

③ 重要性理論：在特別權(quán)力關(guān)系中，當(dāng)行政主體對(duì)行政相對(duì)人作出的行為侵害到相對(duì)人的基本權(quán)利時(shí)，就應(yīng)該賦予行政相對(duì)人獲得司法救濟(jì)的權(quán)利。

參考文獻(xiàn)：

[1] 齊娜《特別權(quán)力關(guān)系理論研究》

[2] 陳太清《特別權(quán)力關(guān)系與司法審查》

[3] 林雅《行政法上特別權(quán)力關(guān)系理論之歷史沿革》

[4] 胡建淼《特別權(quán)力關(guān)系”理論與中國(guó)的行政立法》