宣布拘留后所外“臨時看管”期間是否應(yīng)當(dāng)折抵刑期

陳治軍 馬燕

一、基本案情

2014年7月13日，犯罪嫌疑人劉某因涉嫌聚眾斗毆罪被公安機關(guān)在醫(yī)院抓獲歸案并宣布刑事拘留。由于劉某因傷住院治療，同時為了防止劉某等人串供，干擾偵查活動和遭受他人打擊報復(fù)，公安機關(guān)沒有在24小時內(nèi)將其送交看守所羈押，也未變更強制措施，而是在醫(yī)院對其進行“臨時看管”，同年8月6日，劉某受傷痊愈后被送交看守所羈押。“臨時看管”期間，公安機關(guān)每天派出民警在病房對劉某進行輪流看管，并禁止其與外界接觸。2015年3月，公安機關(guān)偵查終結(jié)移送檢察機關(guān)審查起訴，并出具了“2014年7月13日至8月5日，劉某因傷在醫(yī)院住院治療并被公安機關(guān)看管”的書面證明。

二、分歧意見

對于公安機關(guān)“臨時看管”的24天是否應(yīng)當(dāng)折抵刑期產(chǎn)生了一些分歧：

第一種意見認(rèn)為：劉某被公安機關(guān)“臨時看管”期間不應(yīng)予以折抵刑期。因為依據(jù)《刑法》第41條、44條和第47條的規(guī)定，管制、拘役和有期徒刑等三種自由刑刑期折抵的前提是“判決執(zhí)行之日以前先行羈押的”，即必須對犯罪嫌疑人先行實際羈押方可折抵刑期。本案中，劉某在被公安機關(guān)宣布刑事拘留后并未執(zhí)行送交看守所羈押，而公安機關(guān)的“臨時看管”行為的強度與羈押尚有本質(zhì)不同，因此不宜折抵刑期。

第二種意見認(rèn)為：劉某被公安機關(guān)“臨時看管”期間應(yīng)當(dāng)予以折抵刑期。本案中，公安機關(guān)在宣布對劉某刑事拘留后未及時送交看守所羈押，也未變更強制措施，而是采取“臨時看管”這一違法措施對劉某進行變相羈押，并實際剝奪了劉某的人身自由，因此，應(yīng)當(dāng)予以折抵刑期。

三、評析意見

筆者贊同第二種意見。理由如下：

（一）折抵刑期具有明確的法理基礎(chǔ)和法律依據(jù)

“任何人不因同一犯罪再度受罰”作為一項基本的法律原則，要求司法機關(guān)對被告人的某一犯罪事實處以刑罰之后，不能再重新以該犯罪事實為根據(jù)再度科處刑罰。以刑事拘留和逮捕為代表的先行羈押制度作為最嚴(yán)厲的強制措施，最初的功能是保障追訴犯罪的順利進行和出于維護公共安全的必要。然而，任何事物都具有兩面性，先行羈押制度不可避免會對公民的人權(quán)造成侵害?；凇坝袡?quán)利就有救濟”的理念和避免“一事二罰”，現(xiàn)代法治國家均規(guī)定了以刑期折抵和國家賠償為主的救濟形式。我國《刑法》第41條、第44條和第47條規(guī)定，被判處管制、拘役和有期徒刑等三種刑罰的被告人，判決執(zhí)行之日以前先行羈押的可以折抵刑期，就是對被羈押人的有效救濟。同時，從法治發(fā)展和人權(quán)保障的趨勢來看，這種救濟有擴大和拓展的跡象。以監(jiān)視居住為例，監(jiān)視居住屬于限制人身自由的強制措施，其本身并不折抵刑期，而2012年《刑事訴訟法》修改時規(guī)定，對于指定居所監(jiān)視居住應(yīng)當(dāng)予以折抵刑期。由此看來，對剝奪或者部分限制人身自由的強制措施折抵刑期具有充足的法理和法律依據(jù)。

（二）臨時看管”實際剝奪了犯罪嫌疑人的人身自由，屬于變相羈押

在我國，“羈押”是一種非強制措施，而是屬于逮捕、刑事拘留以后剝奪公民人身自由的當(dāng)然狀態(tài)。從文本的角度講，“羈押”可以解釋為“約束、束縛、拘押”。對于“羈押”的核心意義，主流觀點認(rèn)為是實際剝奪人身自由，其與刑罰具有相當(dāng)?shù)囊恢滦裕八粌H剝奪了被羈押者的人身自由，使其如同被判處監(jiān)禁刑一樣；它可以被折抵自由行的刑期，未決羈押被視同自由刑的執(zhí)行。”①本案中，犯罪嫌疑人劉某因涉嫌聚眾斗毆罪被宣布刑事拘留后，公安機關(guān)并未按照《刑事訴訟法》第83條的規(guī)定立即將劉某送交看守所羈押，而是在醫(yī)院病房對劉某實施了所謂的“臨時看管”這一并無法律依據(jù)的措施。“臨時看管”期間，公安機關(guān)每天派出民警對劉某進行看管、照應(yīng)，期間禁止其與外界接觸。實際上，劉某的人身自由是被變相剝奪的，造成了對劉某的變相羈押。應(yīng)當(dāng)依據(jù)《刑法》的規(guī)定，對先行羈押的犯罪嫌疑人、被告人予以折抵刑期。

（三）公權(quán)力違法行為造成的不利后果不應(yīng)當(dāng)由犯罪嫌疑人承擔(dān)

刑事訴訟中，公權(quán)力為了有效控制和打擊犯罪，往往擁有調(diào)查、搜集證據(jù)的強大力量，這些優(yōu)勢是犯罪嫌疑人、被告人無法享有的，也是無法比擬的。而犯罪嫌疑人、被告人的逃避性、報復(fù)性，直接產(chǎn)生了在判決前對其采用刑事拘留、逮捕等強制措施的必要性，正是強制措施的使用使得犯罪嫌疑人、被告人的訴訟地位的先天不足尤其明顯。②為了保證刑事訴訟的公平公正，天平理應(yīng)倒向弱者。同時，作為現(xiàn)代刑事訴訟的重要原則，訴訟關(guān)照義務(wù)原則要求司法機關(guān)有義務(wù)對被追訴人行使其訴訟權(quán)利給予必要的關(guān)照，協(xié)助犯罪嫌疑人、被告人充分行使和盡力保障其訴訟權(quán)利。依據(jù)《公安機關(guān)辦理刑事案件程序規(guī)定》第122條：“拘留后，應(yīng)當(dāng)立即將被拘留人送看守所羈押，至遲不得超過二十四小時。”本案中，公安機關(guān)對劉某宣布拘留后并未依法及時將其送至看守所羈押，針對劉某因傷住院的特殊情況也未及時變更強制措施，而是“打擦邊球”，采取“臨時看管”這一于法無據(jù)的違法措施對劉某剝奪人身自由達24日之久，使本身處于弱勢地位的犯罪嫌疑人合法權(quán)益遭受損害，固本著有利于被告的原則，應(yīng)對“臨時看管”期間予以折抵刑期。

（四）尊重和保障人權(quán)和實現(xiàn)司法公正的必然要求

2012年，《刑事訴訟法》將“尊重和保障人權(quán)”寫入總則?！白鹬睾捅Ｕ先藱?quán)”入法，既是對司法理念的重大變革，也對人權(quán)的司法保障提出了更高的要求。刑事訴訟是國家公權(quán)力與公民權(quán)利最容易發(fā)生沖突的領(lǐng)域，公權(quán)力具有的主動性、強制性等特征，可以對處于被動、防御地位的被追訴人的人身自由、財產(chǎn)甚至生命等基本人權(quán)施加重大影響?！白鹬睾捅Ｕ先藱?quán)”要求刑事司法不能將打擊犯罪刑事訴訟追求的唯一目標(biāo)，而是和保障人權(quán)二者相輔相成，不可偏廢，不能因為一味的追求打擊犯罪而“不擇手段、不計代價”。也要求司法機關(guān)在刑事訴訟中切實保障犯罪嫌疑人、被告人的訴訟權(quán)利和其他正當(dāng)權(quán)益。當(dāng)前，刑事司法領(lǐng)域有法不依、違法不究的現(xiàn)象時有發(fā)生，對基本人權(quán)的保障產(chǎn)生了不利影響，也對司法公信和司法權(quán)威造成了較大的損害，如若放縱此類行為的發(fā)生，就可能會帶來人權(quán)不彰、司法不公的危險。

綜上，公安機關(guān)宣布拘留后對犯罪嫌疑人所外“臨時看管”期間應(yīng)當(dāng)予以折抵刑期。

注釋：

[1]李建明：《羈押制度改革對犯罪控制與人權(quán)保障的兼顧》，載《南京大學(xué)法律評論》2012年第1期。

[2]陳衛(wèi)東主編：《刑事訴訟法》，中國人民大學(xué)出版社2012年版，第45頁。