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    毒品犯罪疑難問題認定

    2016-09-10 07:22:44郭莉
    中國檢察官·經(jīng)典案例 2016年10期

    郭莉

    內(nèi)容摘要:非法持有毒品罪中“持有”的根本含義是對毒品保有管理、支配的權(quán)利。購毒者對于運輸途中的毒品也可進行事實上的支配,進而成立非法持有毒品罪。行為人知曉犯罪并不等于參與犯罪,共同犯罪的成立必須具備主觀意思聯(lián)絡(luò)和共同犯罪行為,否則不能認定。

    關(guān)鍵詞:持有 運輸 毒品共犯

    [基本案情]2014年10月3日上午,被告人張某某(吸毒人員)打電話給曾某某,請曾某某為其購買一樣?xùn)|西(指冰毒50克),并希望將冰毒帶至天津。曾某某隨即答應(yīng),要求張某某先將購買冰毒的錢匯到自己用他人名義開辦的中國農(nóng)行如意卡上。張某某為了讓曾某某幫自己買冰毒,于2014年10月3日匯入10000元到曾某某指定的賬戶。曾某某收到錢后,遂找林某送貨。2014年10月5日林某駕駛私家車準備送貨,出發(fā)前,林某的朋友黃某某得知林某要去天津,便提出要搭車去天津辦事,林某同意后,兩人一起前往天津。途中,林某告知黃某某是去送貨(指毒品),黃某某未作表示也未下車,兩人在車上共同吸食了少量毒品。當車沿京津塘高速公路行駛至97公里處宜興阜收費站時,被當?shù)毓矙C關(guān)抓獲,并從林某車上收繳冰毒50克。2014年10月5日18時,林某按照公安機關(guān)的要求,配合公安機關(guān)在北辰區(qū)的一個商業(yè)區(qū)將前來收取毒品的張某某抓捕。

    一、實務(wù)分歧

    本案爭議的焦點在于張某某和黃某某的定性,對此,司法實務(wù)中產(chǎn)生了較大的分歧。對于張某某的認定,主要有以下三種觀點:第一,張某某構(gòu)成非法持有毒品罪。理由是根據(jù)最高人民法院2015年《全國法院毒品犯罪審判工作座談會紀要》(即《武漢會議紀要》)的規(guī)定:“吸毒者在購買、存儲毒品過程中被查獲,沒有證據(jù)證明其是為了實施販賣毒品等其他犯罪,毒品數(shù)量達到刑法第三百四十八條規(guī)定的最低數(shù)量標準的,以非法持有毒品罪定罪處罰?!北景钢袕埬衬臣礊槲菊撸涫窃谫徺I毒品的過程中被抓獲,并且現(xiàn)有證據(jù)無法證明其購買冰毒是用于走私、販賣、制造毒品等其他毒品犯罪,因此,完全符合《武漢會議紀要》規(guī)定,應(yīng)以非法持有毒品罪認定。第二,張某某構(gòu)成運輸毒品罪。理由是張某某異地買毒,并讓曾某某為其送貨的行為表明張某某主觀上有使毒品在國內(nèi)流轉(zhuǎn)的故意,客觀上其通過曾某某找人運輸,且毒品也已運輸,因此符合運輸毒品罪的規(guī)定。第三,張某某不構(gòu)成犯罪?!缎谭ā返?48條的非法持有毒品罪要求行為人必須現(xiàn)實地“持有”毒品,本案的毒品在運輸途中被查獲,張某某還未拿到毒品,沒有“持有”行為,因此不能認定為非法持有毒品罪。同時,張某某雖然要求送貨但其是作為買家購買毒品,沒有運輸毒品的故意和行為,不宜認定為運輸毒品罪,否則所有異地買毒的買家均構(gòu)成運輸毒品罪,顯然這并不合理。張某某系在購買毒品過程中被抓獲,但尚未買到毒品,因此不構(gòu)成犯罪。

    對于黃某某的認定,主要有以下兩種觀點:第一,黃某某構(gòu)成運輸毒品罪的共犯。黃某某雖然起初不知道林某是在運輸毒品,但中途得知,卻未阻攔也未下車,而是繼續(xù)乘坐該運毒車輛,主觀上存在運送毒品的故意,同時,林某與黃某某在封閉、獨立的車內(nèi)已經(jīng)形成緊密共同體,黃某某客觀上起到監(jiān)察、把風(fēng)的作用,或者至少對林某的運輸行為有在精神、心理上助勢、加強的功用,因此應(yīng)當與林某構(gòu)成運輸毒品罪的共犯。第二,黃某某不構(gòu)成犯罪。黃某某雖然途中被告知運輸毒品,但其未下車僅僅是要搭車,不存在與林某共同運輸?shù)囊馑寂c行動,現(xiàn)有證據(jù)也難以證實黃某某有監(jiān)視、望風(fēng)的行為,因此不能認定其構(gòu)成犯罪。

    二、法理分析

    (一)張某某的行為定性

    本文認為張某某的行為應(yīng)當認定為非法持有毒品罪。理由如下:第一,“持有”的根本含義是對毒品保有管理、支配的權(quán)利。刑法之所以規(guī)定持有型犯罪,是因為行為人持有了法律所禁止的物品,而此物品的私人儲有存在危害社會的危險。從邏輯上看,既然行為人持有的物品是違禁品,即法律禁止行為人持有,因此法律便不可能再去推定該物品由行為人持有,也即行為人的持有只能是事實上的持有,而非法律的持有。就非法持有毒品罪而言,2012年最高人民檢察院、公安部《關(guān)于公安機關(guān)管轄的刑事案件立案追訴標準的規(guī)定(三)》第2條規(guī)定,“非法持有”,是指違反國家法律和國家主管部門的規(guī)定,占有、攜帶、藏有或者以其他方式持有毒品。通常情況下,行為人是直接持有毒品的,如隨身攜帶、放在家中或藏入地窖等,但也不限于此,譬如行為人委托他人保管毒品的,此時也應(yīng)認為行為人持有了毒品。事實上,“持有”的要義是對毒品有支配、處分權(quán),而非一種空間地理位置上的緊密聯(lián)系。本案中由于張某某已經(jīng)支付對價,因此取得了對在途毒品的“返還請求權(quán)”,此請求權(quán)因違反法律強行性規(guī)定而不予認可,但基于此“返還請求權(quán)”,張某某卻在事實上構(gòu)成了對毒品的支配,其可以通過曾某某向林某發(fā)布指示處置毒品,如改變運輸目的地、變更毒品接收人等,因此可以認為是持有了毒品。

    第二,運輸毒品罪的成立需要與走私、販賣、制造毒品犯罪相關(guān)聯(lián)。所謂運輸毒品,從字面含義理解,是指將毒品在國內(nèi)進行轉(zhuǎn)移的行為。但實踐中卻不宜將國內(nèi)進行毒品空間移動的所有行為均認定為運輸毒品罪,這是因為從刑罰的配置看,運輸毒品罪被規(guī)定在《刑法》第347條,與走私、販賣、制造毒品罪具有相同的刑罰,從罪刑相適應(yīng)原則考慮,如果僅僅是毒品的空間位移,尚無法達到如此重罰的程度,只有毒品的移動具有與實施走私、販賣、制造毒品相當?shù)奈:π詴r,才可以同罰。具體而言,毒品的移動必須具有實現(xiàn)和促進毒品流通的功能,成為走私、販賣、制造毒品必不可少的環(huán)節(jié)時,才可能以運輸毒品罪處罰,如果沒有證據(jù)證明行為人在持有毒品的過程中有走私、販賣或制造毒品的其他目的(如出于吸食、窩藏等目的而移動毒品),則不能認定為運輸毒品罪。[1]就本案來看,林某運輸毒品的行為是張某某要求的結(jié)果,但現(xiàn)有證據(jù)尚無法證實張某某具有促進毒品流通的意圖和與走私、販賣、制造毒品相關(guān)聯(lián)的行為,因此,不應(yīng)認定其構(gòu)成運輸毒品罪。

    第三,非法持有毒品罪是刑法為堵截毒品犯罪的補充性設(shè)置。鑒于毒品犯罪的隱蔽性和巨大危害性,《刑法》第348條專門設(shè)置了非法持有毒品罪,對持有數(shù)量較大毒品,本人無法說明合法來源,且沒有證據(jù)證明行為人實施了走私、販賣、制造毒品犯罪行為的,以非法持有毒品罪處罰。立法規(guī)定的理由在于毒品是違禁品,持有毒品本身具有一定的可譴責(zé)性,而且行為人一般不會無緣由的持有毒品,其中往往隱藏著一些先行犯罪或后續(xù)犯罪,為提高刑法的威懾力,將非法持有毒品罪作為堵漏性的規(guī)定,防止放縱犯罪。[2]張某某購買毒品50克,根據(jù)其日常吸食量及經(jīng)濟狀況,已經(jīng)屬于數(shù)量大的范疇,因此應(yīng)以非法持有毒品罪進行追究。

    (二)黃某某的行為定性

    關(guān)于黃某某的行為性質(zhì),本文認為不構(gòu)成犯罪。認定黃某某構(gòu)成犯罪的理由在于黃某某中途知道運輸毒品,主觀上有運輸毒品的故意,客觀上存在幫助運輸?shù)男袨?,屬于承繼的共同犯罪。但知曉并不等于參與,認定黃某某構(gòu)成運輸毒品罪的理由并不充分:第一,從主觀方面看,黃某某系在途中得知林某運輸毒品的,其未予表示的行為并不能當然地推定是認同林某,進而雙方達成意思聯(lián)絡(luò),難以認定黃某某具備運輸毒品的主觀故意。第二,從客觀行為看,雖然黃某某在知情的情況下選擇繼續(xù)搭乘林某的車輛,但現(xiàn)有證據(jù)并不能證明黃某某存在監(jiān)察、注視、通風(fēng)報信等幫助行動,而強化林某的犯罪心理,因沒有外在的行為作為支撐,仍然無法認定,也即對于運輸毒品而言,難以認定黃某某對此結(jié)果施加了原因力。第三,林某作為獨立的主體必須對自己的行為負責(zé),黃某某并不負有阻止林某運輸毒品的義務(wù),黃某某途中知曉林某運輸毒品,至多負有知情不舉的責(zé)任,但其無法律上的義務(wù)加以阻攔,更不能因為不阻攔而構(gòu)成犯罪,否則公民在生活中將時刻處于防止自己得知他人犯罪的境遇,這對公民而言是無理的負擔。

    三、結(jié)語

    司法實務(wù)中,法律的適用就是將法律規(guī)范與案例事實相對接,但此種對接絕不是按照字面意思機械地建立聯(lián)系,而必須考慮立法原意、法條關(guān)系、刑罰比例合目的地解釋,以實現(xiàn)人權(quán)保障與懲罰犯罪的平衡。

    注釋:

    [1]張明楷:《刑法學(xué)》,法律出版社2011年版,第1008頁。

    [2]儲槐植:《刑事一體化》,法律出版社2004年版,第300頁。

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