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    毒品犯罪疑難問(wèn)題認(rèn)定

    2016-09-10 07:22:44郭莉

    郭莉

    內(nèi)容摘要:非法持有毒品罪中“持有”的根本含義是對(duì)毒品保有管理、支配的權(quán)利。購(gòu)毒者對(duì)于運(yùn)輸途中的毒品也可進(jìn)行事實(shí)上的支配,進(jìn)而成立非法持有毒品罪。行為人知曉犯罪并不等于參與犯罪,共同犯罪的成立必須具備主觀意思聯(lián)絡(luò)和共同犯罪行為,否則不能認(rèn)定。

    關(guān)鍵詞:持有 運(yùn)輸 毒品共犯

    [基本案情]2014年10月3日上午,被告人張某某(吸毒人員)打電話給曾某某,請(qǐng)?jiān)衬碁槠滟?gòu)買一樣?xùn)|西(指冰毒50克),并希望將冰毒帶至天津。曾某某隨即答應(yīng),要求張某某先將購(gòu)買冰毒的錢匯到自己用他人名義開(kāi)辦的中國(guó)農(nóng)行如意卡上。張某某為了讓曾某某幫自己買冰毒,于2014年10月3日匯入10000元到曾某某指定的賬戶。曾某某收到錢后,遂找林某送貨。2014年10月5日林某駕駛私家車準(zhǔn)備送貨,出發(fā)前,林某的朋友黃某某得知林某要去天津,便提出要搭車去天津辦事,林某同意后,兩人一起前往天津。途中,林某告知黃某某是去送貨(指毒品),黃某某未作表示也未下車,兩人在車上共同吸食了少量毒品。當(dāng)車沿京津塘高速公路行駛至97公里處宜興阜收費(fèi)站時(shí),被當(dāng)?shù)毓矙C(jī)關(guān)抓獲,并從林某車上收繳冰毒50克。2014年10月5日18時(shí),林某按照公安機(jī)關(guān)的要求,配合公安機(jī)關(guān)在北辰區(qū)的一個(gè)商業(yè)區(qū)將前來(lái)收取毒品的張某某抓捕。

    一、實(shí)務(wù)分歧

    本案爭(zhēng)議的焦點(diǎn)在于張某某和黃某某的定性,對(duì)此,司法實(shí)務(wù)中產(chǎn)生了較大的分歧。對(duì)于張某某的認(rèn)定,主要有以下三種觀點(diǎn):第一,張某某構(gòu)成非法持有毒品罪。理由是根據(jù)最高人民法院2015年《全國(guó)法院毒品犯罪審判工作座談會(huì)紀(jì)要》(即《武漢會(huì)議紀(jì)要》)的規(guī)定:“吸毒者在購(gòu)買、存儲(chǔ)毒品過(guò)程中被查獲,沒(méi)有證據(jù)證明其是為了實(shí)施販賣毒品等其他犯罪,毒品數(shù)量達(dá)到刑法第三百四十八條規(guī)定的最低數(shù)量標(biāo)準(zhǔn)的,以非法持有毒品罪定罪處罰?!北景钢袕埬衬臣礊槲菊?,其是在購(gòu)買毒品的過(guò)程中被抓獲,并且現(xiàn)有證據(jù)無(wú)法證明其購(gòu)買冰毒是用于走私、販賣、制造毒品等其他毒品犯罪,因此,完全符合《武漢會(huì)議紀(jì)要》規(guī)定,應(yīng)以非法持有毒品罪認(rèn)定。第二,張某某構(gòu)成運(yùn)輸毒品罪。理由是張某某異地買毒,并讓曾某某為其送貨的行為表明張某某主觀上有使毒品在國(guó)內(nèi)流轉(zhuǎn)的故意,客觀上其通過(guò)曾某某找人運(yùn)輸,且毒品也已運(yùn)輸,因此符合運(yùn)輸毒品罪的規(guī)定。第三,張某某不構(gòu)成犯罪。《刑法》第348條的非法持有毒品罪要求行為人必須現(xiàn)實(shí)地“持有”毒品,本案的毒品在運(yùn)輸途中被查獲,張某某還未拿到毒品,沒(méi)有“持有”行為,因此不能認(rèn)定為非法持有毒品罪。同時(shí),張某某雖然要求送貨但其是作為買家購(gòu)買毒品,沒(méi)有運(yùn)輸毒品的故意和行為,不宜認(rèn)定為運(yùn)輸毒品罪,否則所有異地買毒的買家均構(gòu)成運(yùn)輸毒品罪,顯然這并不合理。張某某系在購(gòu)買毒品過(guò)程中被抓獲,但尚未買到毒品,因此不構(gòu)成犯罪。

    對(duì)于黃某某的認(rèn)定,主要有以下兩種觀點(diǎn):第一,黃某某構(gòu)成運(yùn)輸毒品罪的共犯。黃某某雖然起初不知道林某是在運(yùn)輸毒品,但中途得知,卻未阻攔也未下車,而是繼續(xù)乘坐該運(yùn)毒車輛,主觀上存在運(yùn)送毒品的故意,同時(shí),林某與黃某某在封閉、獨(dú)立的車內(nèi)已經(jīng)形成緊密共同體,黃某某客觀上起到監(jiān)察、把風(fēng)的作用,或者至少對(duì)林某的運(yùn)輸行為有在精神、心理上助勢(shì)、加強(qiáng)的功用,因此應(yīng)當(dāng)與林某構(gòu)成運(yùn)輸毒品罪的共犯。第二,黃某某不構(gòu)成犯罪。黃某某雖然途中被告知運(yùn)輸毒品,但其未下車僅僅是要搭車,不存在與林某共同運(yùn)輸?shù)囊馑寂c行動(dòng),現(xiàn)有證據(jù)也難以證實(shí)黃某某有監(jiān)視、望風(fēng)的行為,因此不能認(rèn)定其構(gòu)成犯罪。

    二、法理分析

    (一)張某某的行為定性

    本文認(rèn)為張某某的行為應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為非法持有毒品罪。理由如下:第一,“持有”的根本含義是對(duì)毒品保有管理、支配的權(quán)利。刑法之所以規(guī)定持有型犯罪,是因?yàn)樾袨槿顺钟辛朔伤沟奈锲?,而此物品的私人?chǔ)有存在危害社會(huì)的危險(xiǎn)。從邏輯上看,既然行為人持有的物品是違禁品,即法律禁止行為人持有,因此法律便不可能再去推定該物品由行為人持有,也即行為人的持有只能是事實(shí)上的持有,而非法律的持有。就非法持有毒品罪而言,2012年最高人民檢察院、公安部《關(guān)于公安機(jī)關(guān)管轄的刑事案件立案追訴標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定(三)》第2條規(guī)定,“非法持有”,是指違反國(guó)家法律和國(guó)家主管部門的規(guī)定,占有、攜帶、藏有或者以其他方式持有毒品。通常情況下,行為人是直接持有毒品的,如隨身攜帶、放在家中或藏入地窖等,但也不限于此,譬如行為人委托他人保管毒品的,此時(shí)也應(yīng)認(rèn)為行為人持有了毒品。事實(shí)上,“持有”的要義是對(duì)毒品有支配、處分權(quán),而非一種空間地理位置上的緊密聯(lián)系。本案中由于張某某已經(jīng)支付對(duì)價(jià),因此取得了對(duì)在途毒品的“返還請(qǐng)求權(quán)”,此請(qǐng)求權(quán)因違反法律強(qiáng)行性規(guī)定而不予認(rèn)可,但基于此“返還請(qǐng)求權(quán)”,張某某卻在事實(shí)上構(gòu)成了對(duì)毒品的支配,其可以通過(guò)曾某某向林某發(fā)布指示處置毒品,如改變運(yùn)輸目的地、變更毒品接收人等,因此可以認(rèn)為是持有了毒品。

    第二,運(yùn)輸毒品罪的成立需要與走私、販賣、制造毒品犯罪相關(guān)聯(lián)。所謂運(yùn)輸毒品,從字面含義理解,是指將毒品在國(guó)內(nèi)進(jìn)行轉(zhuǎn)移的行為。但實(shí)踐中卻不宜將國(guó)內(nèi)進(jìn)行毒品空間移動(dòng)的所有行為均認(rèn)定為運(yùn)輸毒品罪,這是因?yàn)閺男塘P的配置看,運(yùn)輸毒品罪被規(guī)定在《刑法》第347條,與走私、販賣、制造毒品罪具有相同的刑罰,從罪刑相適應(yīng)原則考慮,如果僅僅是毒品的空間位移,尚無(wú)法達(dá)到如此重罰的程度,只有毒品的移動(dòng)具有與實(shí)施走私、販賣、制造毒品相當(dāng)?shù)奈:π詴r(shí),才可以同罰。具體而言,毒品的移動(dòng)必須具有實(shí)現(xiàn)和促進(jìn)毒品流通的功能,成為走私、販賣、制造毒品必不可少的環(huán)節(jié)時(shí),才可能以運(yùn)輸毒品罪處罰,如果沒(méi)有證據(jù)證明行為人在持有毒品的過(guò)程中有走私、販賣或制造毒品的其他目的(如出于吸食、窩藏等目的而移動(dòng)毒品),則不能認(rèn)定為運(yùn)輸毒品罪。[1]就本案來(lái)看,林某運(yùn)輸毒品的行為是張某某要求的結(jié)果,但現(xiàn)有證據(jù)尚無(wú)法證實(shí)張某某具有促進(jìn)毒品流通的意圖和與走私、販賣、制造毒品相關(guān)聯(lián)的行為,因此,不應(yīng)認(rèn)定其構(gòu)成運(yùn)輸毒品罪。

    第三,非法持有毒品罪是刑法為堵截毒品犯罪的補(bǔ)充性設(shè)置。鑒于毒品犯罪的隱蔽性和巨大危害性,《刑法》第348條專門設(shè)置了非法持有毒品罪,對(duì)持有數(shù)量較大毒品,本人無(wú)法說(shuō)明合法來(lái)源,且沒(méi)有證據(jù)證明行為人實(shí)施了走私、販賣、制造毒品犯罪行為的,以非法持有毒品罪處罰。立法規(guī)定的理由在于毒品是違禁品,持有毒品本身具有一定的可譴責(zé)性,而且行為人一般不會(huì)無(wú)緣由的持有毒品,其中往往隱藏著一些先行犯罪或后續(xù)犯罪,為提高刑法的威懾力,將非法持有毒品罪作為堵漏性的規(guī)定,防止放縱犯罪。[2]張某某購(gòu)買毒品50克,根據(jù)其日常吸食量及經(jīng)濟(jì)狀況,已經(jīng)屬于數(shù)量大的范疇,因此應(yīng)以非法持有毒品罪進(jìn)行追究。

    (二)黃某某的行為定性

    關(guān)于黃某某的行為性質(zhì),本文認(rèn)為不構(gòu)成犯罪。認(rèn)定黃某某構(gòu)成犯罪的理由在于黃某某中途知道運(yùn)輸毒品,主觀上有運(yùn)輸毒品的故意,客觀上存在幫助運(yùn)輸?shù)男袨椋瑢儆诔欣^的共同犯罪。但知曉并不等于參與,認(rèn)定黃某某構(gòu)成運(yùn)輸毒品罪的理由并不充分:第一,從主觀方面看,黃某某系在途中得知林某運(yùn)輸毒品的,其未予表示的行為并不能當(dāng)然地推定是認(rèn)同林某,進(jìn)而雙方達(dá)成意思聯(lián)絡(luò),難以認(rèn)定黃某某具備運(yùn)輸毒品的主觀故意。第二,從客觀行為看,雖然黃某某在知情的情況下選擇繼續(xù)搭乘林某的車輛,但現(xiàn)有證據(jù)并不能證明黃某某存在監(jiān)察、注視、通風(fēng)報(bào)信等幫助行動(dòng),而強(qiáng)化林某的犯罪心理,因沒(méi)有外在的行為作為支撐,仍然無(wú)法認(rèn)定,也即對(duì)于運(yùn)輸毒品而言,難以認(rèn)定黃某某對(duì)此結(jié)果施加了原因力。第三,林某作為獨(dú)立的主體必須對(duì)自己的行為負(fù)責(zé),黃某某并不負(fù)有阻止林某運(yùn)輸毒品的義務(wù),黃某某途中知曉林某運(yùn)輸毒品,至多負(fù)有知情不舉的責(zé)任,但其無(wú)法律上的義務(wù)加以阻攔,更不能因?yàn)椴蛔钄r而構(gòu)成犯罪,否則公民在生活中將時(shí)刻處于防止自己得知他人犯罪的境遇,這對(duì)公民而言是無(wú)理的負(fù)擔(dān)。

    三、結(jié)語(yǔ)

    司法實(shí)務(wù)中,法律的適用就是將法律規(guī)范與案例事實(shí)相對(duì)接,但此種對(duì)接絕不是按照字面意思機(jī)械地建立聯(lián)系,而必須考慮立法原意、法條關(guān)系、刑罰比例合目的地解釋,以實(shí)現(xiàn)人權(quán)保障與懲罰犯罪的平衡。

    注釋:

    [1]張明楷:《刑法學(xué)》,法律出版社2011年版,第1008頁(yè)。

    [2]儲(chǔ)槐植:《刑事一體化》,法律出版社2004年版,第300頁(yè)。

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