試論犯罪中止和犯罪未遂的關(guān)系

劉保輝

(遼寧理工學(xué)院(原渤海大學(xué)文理學(xué)院)，遼寧 錦州　121000)

試論犯罪中止和犯罪未遂的關(guān)系

劉保輝

(遼寧理工學(xué)院(原渤海大學(xué)文理學(xué)院)，遼寧 錦州121000)

摘要：如何判斷犯罪中止與犯罪未遂在具體的案件中極易混淆，本文對于犯罪中止與犯罪未遂分別做了深入的分析，進(jìn)一步明確他們之間的區(qū)別。

關(guān)鍵詞：故意犯罪；犯罪中止；犯罪未遂

在刑法理論上，犯罪未遂、犯罪中止作為犯罪的未完成形態(tài)，它們并不具備刑法分則所規(guī)定的某一犯罪構(gòu)成的客觀要件，因而刑法總則對這些犯罪形態(tài)的成立要件作出了專門的規(guī)定，使之運(yùn)用于司法實(shí)踐中，對行為進(jìn)行正確地定性和量刑。

一

犯罪中止是故意犯罪未完成的形態(tài)，研究犯罪中止，對犯罪行為的準(zhǔn)確定性。

以及對但罪人適當(dāng)量刑有十分重要的意義。犯罪中止作為故意犯罪過程中的一種犯罪未完成形態(tài)，是伴隨著犯罪未遂制度的產(chǎn)生而產(chǎn)生的。對于犯罪中止的概念、特征、乃至處罰原則等問題仍存在很多爭議，使得對犯罪種植相關(guān)問題的解決成為理論和司法實(shí)踐都亟待研究的重要課題。本文對犯罪中止處罰存在的爭議進(jìn)行了淺析。

據(jù)學(xué)者們考證，自唐律以來，我國刑法中已經(jīng)有了近似現(xiàn)代刑法中區(qū)分犯罪預(yù)備、犯罪未遂和犯罪既遂的規(guī)定，卻惟獨(dú)未有犯罪中止形態(tài)和處罰的明確表述。直至清明朝末年，20世紀(jì)初葉，著名法學(xué)家沈家本受命主持修律時，由其主持修訂的《大清暫行新刑律》第18條規(guī)定：犯罪已著手而因已意中止者，準(zhǔn)未遂犯論，得免除或減輕本刑。這一規(guī)定系模照德、日刑法將中止犯規(guī)定為未遂犯中的一種特殊形式，而未將其規(guī)定為一種獨(dú)立的犯罪未完成形態(tài)。

建國后，1950年的《中華人民共和國刑法大綱草案》中首次提出了“中止犯”的概念，該大綱第14條第2款規(guī)定：“犯罪未完成，系因已意中止行為或防止結(jié)果之發(fā)生者，為中止犯，免除處罰。”1954年《中華人民共和國刑法指導(dǎo)原則》草案第6條規(guī)定：“不論什么犯罪，在實(shí)行犯罪過程中，自動中止犯罪行為的繼續(xù)進(jìn)行和有效地阻止了犯罪結(jié)果的可以免除處罰?！痹摋l規(guī)定將犯罪中止限定于“實(shí)行犯罪的過程中”，這一點(diǎn)于德日刑法的規(guī)定極其相似。1957年《中華人民共和國刑法草案》第22稿第21條規(guī)定：“在犯罪過程中，自動中止犯罪或自動有效防止犯罪結(jié)果發(fā)生的事犯罪中止。對于中止犯，應(yīng)當(dāng)免除或減輕處罰?！蔽覈?979年刑法第21條關(guān)于犯罪中止的規(guī)定與57年刑法草案第22稿的規(guī)定無任何差別。1997年3月14日八屆人大五次會議修訂后的刑法第24條對于1979年刑法第21條做了兩處修改：一是對犯罪中止的構(gòu)成要件，將“在犯罪過程中，自動中止犯罪或自動有效地防止犯罪結(jié)果發(fā)生的犯罪中止”。改為“在犯罪過程中，自動放棄犯罪或自動有效地防止了犯罪結(jié)果發(fā)生的是犯罪中止”。新刑法中的上述改動，避免了在同一法條中相同詞語語義上的不一致，從語言學(xué)上講無疑使成功的。二是對中止犯的處罰，由籠統(tǒng)地跪地應(yīng)當(dāng)“免除或者減輕處罰”修改為“對于中止犯，沒有造成損害的，應(yīng)當(dāng)免除處罰，造成損害的，應(yīng)當(dāng)減輕處罰”。這一規(guī)定既是我國司法實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)的總結(jié)，同時也使司法實(shí)踐中對中止犯的處罰有了更明確的標(biāo)準(zhǔn)。

我們刑法規(guī)定：“在犯罪過程中，自動中止犯罪或者自動有效地防止犯罪結(jié)果發(fā)生的，是犯罪中止?！狈缸镏兄沟某闪?，必須具備三個條件：

(一)必須是在犯罪過程中中止。

犯罪中止的實(shí)質(zhì)，在于不使危害社會的結(jié)果發(fā)生。因此，犯罪的中止必須而且只能發(fā)生在犯罪的預(yù)備階段或者犯罪的實(shí)行過程中。如果犯罪即遂，就不能中止了。例如，犯罪分子在犯罪即遂后，自動彌補(bǔ)他所造成的損失，給予賠償或恢復(fù)原狀的行為，只能表明犯罪后的態(tài)度，不能認(rèn)識是犯罪中止。

犯罪中止只能發(fā)生在犯罪過程中，即只能發(fā)生在犯罪預(yù)備，犯罪實(shí)行和實(shí)行終了之后犯罪結(jié)果發(fā)生之前的過程中。換言之，只有在犯罪預(yù)備至犯罪既遂之前的過程中停止犯罪的，才可能成立犯罪中止。犯罪中止就是在犯罪完成之前停止的意思；所以犯罪完成之后，自動恢復(fù)原狀或自愿賠償損失，都不能認(rèn)為是中止，而仍應(yīng)當(dāng)負(fù)犯罪既遂的刑事責(zé)任。

(二)必須是自動中止。

這就是說，在犯罪過程中，犯罪分子認(rèn)為有可能把犯罪完成，而自動地放棄犯罪的意圖，停止犯罪。這是犯罪中止最主要的特征。造成犯罪中止的原因是多種多樣的，有的是犯罪人的真誠醒悟，不愿繼續(xù)犯罪，有的是經(jīng)他人忠告教育思想有了轉(zhuǎn)變；有的怕罪行暴露后擔(dān)負(fù)刑事責(zé)任等等。不管犯罪分子出于什么動機(jī)，只要是在犯罪過程中自動放棄犯罪的，都應(yīng)該認(rèn)識是犯罪的中止。如果不是自動放棄犯罪，而是在犯罪過程中遇到不可克服的障礙，被迫放棄犯罪的，或者由于他人的妨礙使犯罪無法進(jìn)行下去的，或者是為了等待有利時機(jī)而暫時中斷犯罪的，都不是犯罪中止。

所謂自動地中止犯罪，就是行為人出于自己的意志停止可以進(jìn)行下去的犯罪活動。它表現(xiàn)為行為人自己有可能完成犯罪的進(jìn)行的情況下，自動停止犯罪的進(jìn)行。如果行為人受到阻礙或感到恐懼認(rèn)為自己已不可能完成犯罪而停止犯罪的進(jìn)行，就不是自動中止犯罪，而是被迫停止犯罪，因而它不是犯罪中止，而是犯罪預(yù)備或犯罪未遂。既然自動中止犯罪是行為人在自認(rèn)為可能完成犯罪的情況下自動停止犯罪的進(jìn)行，所以客觀上不可能完成犯罪，但行為人不知道這種情況，而在認(rèn)為自己有可能完成犯罪時自動停止犯罪的進(jìn)行，仍然是自動中止犯罪，同樣構(gòu)成犯罪中止。

(三)必須有效地防止犯罪結(jié)果的發(fā)生。

在犯罪預(yù)備和行為未實(shí)行終了的階段，要做到不使犯罪結(jié)果發(fā)生，只要犯罪人放棄犯罪活動就可以了；如果犯罪行為實(shí)行已經(jīng)終了，還需一點(diǎn)時間犯罪結(jié)果才能發(fā)生，犯罪人就必須采取措施才能防止犯罪結(jié)果的發(fā)生，如果沒有做到有效地防止犯罪結(jié)果的發(fā)生，仍要負(fù)即遂的責(zé)任。

由于犯罪中止是在犯罪過程中自動放棄犯罪或者有效地防止犯罪結(jié)果的發(fā)生，其社會危害性或者消除或者減小了，其人身危險性也已經(jīng)小時或者減小了。因此，刑法第二十四條第二款明確規(guī)定：“對于中止犯，應(yīng)當(dāng)免除或者減輕處罰。”

二

故意犯罪過程中未完成形態(tài)的犯罪未遂問題，是刑法學(xué)犯罪論中的重要問題之一。早在20世紀(jì)初，故意犯罪的未遂形態(tài)就已較為普遍地在大陸法系國家的刑法典中予以規(guī)定，迄今更成為世界各國刑法中一項概莫能少的刑法制度。我國刑法在總則中對犯罪未遂作了了總則與分則相結(jié)合的立法形式，既在總則中概括性地規(guī)定犯罪未遂，又在分則中對須處罰的具體未遂犯罪作了明確的規(guī)定。作為犯罪形態(tài)的核心問題，犯罪未遂一直是一個熱點(diǎn)，同時，也是司法實(shí)務(wù)認(rèn)定的一個難點(diǎn)。在恢復(fù)法制的20年間，產(chǎn)生了“構(gòu)成要件(齊備)說”“主觀目的(實(shí)現(xiàn))說”“犯罪結(jié)果(發(fā)生)說”等代表性學(xué)說。

各國的刑事立法例，對犯罪未遂形態(tài)的規(guī)定多有不同，歸納起來主要有狹義和廣義兩種不同規(guī)定和理論解釋。

我們刑法規(guī)定：“已經(jīng)著手實(shí)行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂?！睆倪@一定義中可以看出，犯罪未遂具有三個特點(diǎn)：

(一)犯罪人已著手實(shí)行犯罪。

這一點(diǎn)是和犯罪預(yù)備行為的重要區(qū)別。所謂著手實(shí)行犯罪，是指犯罪分子已經(jīng)開始實(shí)行刑法分則所規(guī)定的具體犯罪構(gòu)成的客觀方面的行為，例如殺人犯開槍射擊的行為，投放毒藥的行為等等。如果沒有外力的阻礙，有可能直接引起犯罪結(jié)果的發(fā)生。所謂著手，就是開始實(shí)行刑法分則所規(guī)定的某一犯罪構(gòu)成要件的行為。犯罪構(gòu)成要件的行為是由刑法分則規(guī)定的，因此確定某種行為是否屬于某一犯罪構(gòu)成要件的行為，應(yīng)當(dāng)以刑法分則為依據(jù)。但由于刑法的規(guī)定只是抽象的、原則的，因而在確定某種行為是否屬于犯罪構(gòu)成要件的行為時，還必須結(jié)合各個具體案件的不同特點(diǎn)來考慮。例如，持刀殺人、當(dāng)行為人未看到被害人以前，很難說已著手實(shí)行殺人，投毒殺人，就不需要親眼看見被害人，只要開始將毒藥放入被害人的食物時，就是著手實(shí)行殺人。盡管如此，作為犯罪構(gòu)成要件的行為，還是可以概括出如下特點(diǎn)：1、開始侵害犯罪客體；2、行為本身能夠造成危害結(jié)果的發(fā)生，如果沒有犯罪分子意志以外的原因出現(xiàn)，而讓它無阻礙地發(fā)展下去，該種犯罪就會完成。

(二)犯罪未得逞。

就是說犯罪行為沒有完成某個犯罪構(gòu)成的全部要件。這一點(diǎn)是和犯罪即遂的主要區(qū)別。犯罪未得逞并不是沒有發(fā)生任何危害的結(jié)果，只是說沒有發(fā)生犯罪分子所追求的結(jié)果。例如，殺人犯雖沒有把人殺死，卻把人砍成重傷，造成殘疾等等。

對此，我國刑法界有不同理解：1、犯罪目的達(dá)到說。認(rèn)為犯罪未得逞，是沒有達(dá)到犯罪目的。2、犯罪結(jié)果發(fā)生說。認(rèn)為犯罪未得逞，是指沒有發(fā)生法定的犯罪結(jié)果。3、犯罪構(gòu)成要件齊備說。認(rèn)為犯罪未得逞，是指犯罪行為沒有完全具備刑法分則規(guī)定的某一犯罪構(gòu)成要件。筆者同意最后一種觀點(diǎn)。因?yàn)樗c犯罪既遂的概念相對應(yīng)，并且能適用于結(jié)果犯、危險犯以及目的犯等各種犯罪。犯罪未得逞是由于犯罪分子意志以外原因(不是由于受侵害者原因)，所以犯罪分子意志以外的原因，即違背犯罪分子本意，使其客觀上不能完成或主觀上感到不能完成犯罪的原因。犯罪分子意志以外的原因，主要有：1、行為人本身以外的實(shí)際障礙，如被害人的反抗、第三人的阻止、自然力的阻礙等。2、行為人本身缺乏完成犯罪的能力，如體力不濟(jì)、經(jīng)驗(yàn)不足等。3、行為人對客觀事實(shí)的認(rèn)識錯誤。如果認(rèn)為危害結(jié)果已經(jīng)發(fā)生而離開現(xiàn)場，實(shí)際上危害結(jié)果并未發(fā)生等。

(三)犯罪未得逞是由于犯罪分子意志以外的原因。

這是和犯罪中止的主要區(qū)別。犯罪未得逞是違背犯罪分子意愿的。造成未遂的原因是多方面的，有的是由于被害人的抵抗或是第三人的阻止，有的是由于自然力的阻礙，如大雨把犯罪分子點(diǎn)的火淋熄等等。

以上三個特征必須同時具備，缺一不可。

犯罪未遂比犯罪的預(yù)備具有更大的社會危害性，但比犯罪即遂的社會危害性小。所以刑法第二十三條第二款規(guī)定：“對于未遂犯，可以比照即遂犯從輕或者減輕處罰?！?/p>

三

已經(jīng)著手實(shí)施犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。在犯罪過程中，自動放棄犯罪或者自動有效地防止犯罪結(jié)果發(fā)生的，是犯罪中止。

(一)犯罪中止與犯罪未遂的相同點(diǎn)。

1.時空范圍有重合之處。

犯罪中止與犯罪未遂均可存在于著手實(shí)行行為之后犯罪既遂結(jié)果發(fā)生之前這一時空范圍。根據(jù)我國刑法第23條關(guān)于犯罪未遂的規(guī)定，犯罪未遂只能發(fā)生在已經(jīng)著手實(shí)行犯罪以后。犯罪中止，雖然從我國刑法的規(guī)定來講，既可以發(fā)生在已經(jīng)著手實(shí)行犯罪以后(實(shí)行階段和實(shí)行后階段)，也可以發(fā)生在尚未著手實(shí)行犯罪以前(預(yù)備階段)，但實(shí)踐中犯罪中止主要還是發(fā)生在已經(jīng)著手實(shí)行犯罪以后。那么，實(shí)行階段和實(shí)行后階段的犯罪中止與犯罪未遂在時空范圍上則完全重合。

2.犯行均未至既遂。

犯罪中止與犯罪未遂客觀上均是在故意犯罪的過程中停頓下來而未將犯罪進(jìn)行到底，對于結(jié)果犯來說是均未造成法定的犯罪結(jié)果。即，無論是犯罪未遂還是犯罪中止，雖然都已經(jīng)在自己主觀犯意支配下(直接故意)開始著手犯罪實(shí)行行為，但最終還是在犯罪既遂之前基于某種原因中途停止，從而未實(shí)現(xiàn)著手實(shí)行行為時所追求的犯罪目的和意愿。

3.均須承擔(dān)相應(yīng)的刑事責(zé)任。

犯罪中止與犯罪未遂均具有一定的社會危害性，須承擔(dān)相應(yīng)的刑事責(zé)任。雖然犯罪中止、犯罪未遂均未達(dá)到既遂狀態(tài)或者沒有造成法定的犯罪結(jié)果，但行為人在其犯罪行為停止下來之前，主觀上有明確的犯罪故意，客觀上也已經(jīng)著手犯罪的實(shí)行行為，并對刑法所保護(hù)的社會關(guān)系造成了威脅或初步的損害，從而使其具備了承擔(dān)刑事責(zé)任的主客觀基礎(chǔ)。

(二)犯罪未遂和犯罪中止都是沒有完成犯罪的行為狀態(tài)，二者在以下幾個方面均有所不同：

1.發(fā)生的時間不同。犯罪未遂發(fā)生在已經(jīng)著手實(shí)施犯罪以后，犯罪預(yù)備階段不存在犯罪未遂。犯罪中止則要求必須在犯罪過程中放棄犯罪，即在實(shí)施犯罪預(yù)備或者在著手實(shí)施犯罪以后，達(dá)到即遂以前放棄犯罪，均能構(gòu)成犯罪中止。

2.未能完成犯罪的原因不同。在犯罪未遂中，犯罪未能得逞是由于行為人意志以外的原因，犯罪的實(shí)際結(jié)果違背行為人的本意，即欲為而不能為。在犯罪中止中，行為人出于自己的意志而主動放棄當(dāng)時可以繼續(xù)實(shí)施和完成的犯罪，即能為而不為。這是犯罪中止與犯罪未遂的根本區(qū)別。

3.行為結(jié)果不同。犯罪未遂的結(jié)果是犯罪未得逞，是指行為人沒有完成某一犯罪的全部構(gòu)成要件，并不等于不發(fā)生任何損害結(jié)果。犯罪中止要求行為人必須徹底地放棄犯罪。自動有效地防止犯罪結(jié)果發(fā)生的犯罪中止還要求行為人必須有效地防止他已經(jīng)實(shí)施的犯罪行為之法定犯罪結(jié)果的發(fā)生。4.刑事責(zé)任不同。根據(jù)我國《 刑法》 的規(guī)定，對于未遂犯，可以比照既遂犯從輕或者減輕處罰；對于中止犯，沒有造成損害的，應(yīng)當(dāng)免除處罰，造成損害的，應(yīng)當(dāng)減輕處罰。對中止犯的處罰輕于未遂犯，其目的是鼓勵犯罪分子不要把犯罪行為進(jìn)行下去，從而有效地保護(hù)國家和人民的利益免遭犯罪的侵害。

中圖分類號:D924.1

文獻(xiàn)標(biāo)識碼：A

文章編號：1671-864X(2016)06-0103-02

作者簡介：劉保輝(1994-)，漢族，遼寧省葫蘆島人，遼寧理工學(xué)院法學(xué)專業(yè)學(xué)生。