P2P網(wǎng)絡(luò)借貸平臺監(jiān)管制度之完善

龔　杰　郭翔宇　王寶娜

?

P2P網(wǎng)絡(luò)借貸平臺監(jiān)管制度之完善

龔杰郭翔宇王寶娜

P2P網(wǎng)絡(luò)借貸平臺是近幾年來國內(nèi)興起的一種依托互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)的民間網(wǎng)絡(luò)融資中介服務(wù)機構(gòu)，因其技術(shù)特點其有利于國內(nèi)外資本流通，提高資金使用效率，也有助于中小企業(yè)解決融資難問題同時擴展投資渠道。但其運營模式同時也引起許多法律問題。本文在調(diào)研國內(nèi)行業(yè)現(xiàn)狀與借鑒國外監(jiān)管方式基礎(chǔ)上，對P2P網(wǎng)絡(luò)借貸平臺運營中存在的問題與目前國內(nèi)P2P網(wǎng)絡(luò)借貸行業(yè)監(jiān)管制度存在的不足進行綜合分析并解決。

P2P網(wǎng)絡(luò)借貸平臺；法律監(jiān)管；行業(yè)自律；金融市場

當前隨著P2P互聯(lián)網(wǎng)借貸爆發(fā)的種種亂象，社會各界紛紛要求國家立法監(jiān)管互聯(lián)網(wǎng)借貸這一新興融資方式。在看到利益的同時也需要認識到與金融工具創(chuàng)新一同出現(xiàn)的必定是新工具的不成熟監(jiān)管問題。我國現(xiàn)行金融監(jiān)管體系與西方國家不同且國內(nèi)P2P網(wǎng)絡(luò)借貸平臺運營模式與西方國家有所差距，所以我國必須研究國外監(jiān)管經(jīng)驗結(jié)合我國實際情況提出符合國情的監(jiān)管方式。促進我國P2P網(wǎng)絡(luò)借貸行業(yè)的健康化，法制化發(fā)展，以此保護借貸雙方合法權(quán)益，從而進一步促進社會投融資能力。

一、我國P2P網(wǎng)絡(luò)借貸的監(jiān)管現(xiàn)狀及不足

(一)我國P2P網(wǎng)絡(luò)借貸的監(jiān)管現(xiàn)狀

1、P2P網(wǎng)絡(luò)借貸平臺的自我監(jiān)管

我國政府目前高度重視P2P網(wǎng)絡(luò)借貸平臺的監(jiān)管，于2015年制定發(fā)布《網(wǎng)絡(luò)借貸信息中介機構(gòu)業(yè)務(wù)活動管理暫行辦法》，首次將P2P網(wǎng)絡(luò)借貸平臺納入國家監(jiān)管體系。制定P2P網(wǎng)絡(luò)借貸平臺業(yè)務(wù)與風險管理規(guī)范，使平臺自行監(jiān)管標準化。

(1)對借款人進行的監(jiān)管。依據(jù)規(guī)定對借款人的資格條件、信息的真實性、融資項目的真實性、合法性進行必要審核。要求借款人提供身份證信息、借款用途、個人銀行信用情況與還款能力證明、個人聯(lián)系方式等個人必要信息，以便進行資格審核與日后借款追回。P2P網(wǎng)絡(luò)借貸平臺將對這些信息的真實性和有效性進行審核，依據(jù)信用分級發(fā)布不同級別借款項目提供借款項目的追蹤與還款提醒，并建立催收程序保障資金安全。

(2)開展網(wǎng)絡(luò)借貸風險教育活動。通過開展網(wǎng)絡(luò)借貸風險教育活動，一使得P2P網(wǎng)絡(luò)借貸平臺經(jīng)營者通過開展內(nèi)部措施更好的防范風險，提高對風險的警惕性以及防范風險的能力；二是讓投資者更加明確P2P網(wǎng)絡(luò)借貸平臺“高風險，高收益”的性質(zhì)，通過教育活動幫助投資者更好的選擇平臺以及項目。

2、行業(yè)自律組織監(jiān)管

(1)設(shè)立行業(yè)自律組織。我國第一個P2P網(wǎng)絡(luò)借貸行業(yè)自律組織“中國小額信貸聯(lián)盟”于2010年于上海成立，拉開行業(yè)自律監(jiān)管序幕。依據(jù)暫行辦法要求需要建立區(qū)域統(tǒng)一的行業(yè)自律組織，制定自律規(guī)則、經(jīng)營細則和行業(yè)標準并組織實施，教育會員遵守法律法規(guī)和網(wǎng)絡(luò)借貸有關(guān)監(jiān)管規(guī)定，并定期向省級人民政府、國務(wù)院銀行業(yè)監(jiān)督管理機構(gòu)報送本轄區(qū)備案和網(wǎng)絡(luò)借貸行業(yè)年度監(jiān)管與發(fā)展情況報告。

(2)制定行業(yè)的自律規(guī)范。我國首個P2P網(wǎng)絡(luò)借貸行業(yè)自律規(guī)范《自律公約》于2012年在上海誕生，首次對行業(yè)業(yè)務(wù)做出自律性規(guī)定。目前我國P2P網(wǎng)絡(luò)借貸行業(yè)自律組織只是在小區(qū)域建立，而具有巨大影響力的大區(qū)域乃至全國性的自律監(jiān)管組織依舊未建立。所以我國行業(yè)規(guī)范雖有所發(fā)展但影響力不大，急需建立具有大影響力的行業(yè)自律組織制定全行業(yè)自律規(guī)范。

(二)我國P2P網(wǎng)絡(luò)借貸平臺的監(jiān)管不足

1、缺乏相關(guān)法律法規(guī)的制約

從法律上來看，第一，目前監(jiān)管法規(guī)過于簡單，頒布《網(wǎng)絡(luò)借貸信息中介機構(gòu)業(yè)務(wù)活動管理暫行辦法》只是大體規(guī)范，對于許多具體的業(yè)務(wù)操作沒有加以規(guī)范，缺乏配套完善的監(jiān)管法規(guī)。第二，當前法律法規(guī)缺乏業(yè)務(wù)整體監(jiān)管體系，目前法律監(jiān)管只是規(guī)范事后處罰，且實施難度較大無法防范于未然從根源上消除風險。第三，目前P2P網(wǎng)絡(luò)借貸對于是否涉嫌非法集資前期無法界定，根據(jù)目前我國監(jiān)管規(guī)定只有到后期平臺資金斷裂才能認定非法集資，然而一旦事發(fā)事后處罰于事無補，對于網(wǎng)絡(luò)金融發(fā)展危害巨大。但目前法律對于如何區(qū)分合法與非法之間的界限問題沒有做出相關(guān)明確規(guī)定。第四，借貸款利率沒有法律保障，目前我國法律規(guī)定對超出四倍貸款利率的利息不予保護，對于市場利率有最高限制，而P2P網(wǎng)絡(luò)借貸利率通常超過合法利率，對此目前法律尚無明確規(guī)定，也無法律保障措施，對此具有較大風險性。

2、行業(yè)信息公開性缺乏

(1)必要財務(wù)信息不公開透明。從我國目前現(xiàn)有情況看，國內(nèi)行業(yè)財務(wù)信息披露機制缺失，只有少一部分的網(wǎng)絡(luò)借貸平臺能夠做到向外公開披露自己的必要財務(wù)信息，但也存在標準不統(tǒng)一，沒有一定規(guī)范性。其他大部分P2P網(wǎng)絡(luò)借貸平臺基本從不發(fā)布自必要身財務(wù)信息，敏感數(shù)據(jù)更是無從談起。應(yīng)在不泄露商業(yè)秘密的基礎(chǔ)上監(jiān)管層立法規(guī)范P2P網(wǎng)絡(luò)借貸平臺財務(wù)信息披露發(fā)布機制，使P2P網(wǎng)絡(luò)借貸平臺定期規(guī)范發(fā)布自身財務(wù)信息，公開運營情況。使投資者掌握必要的投資信息，并使其接受社會監(jiān)督。

(2)風險信息披露不強。P2P網(wǎng)絡(luò)借貸業(yè)務(wù)存在一定違約風險性，而有些P2P網(wǎng)絡(luò)借貸平臺刻意隱瞞風險信息，對于存在的風險性不加以說明。而我國大多數(shù)投資者多缺乏專業(yè)投資知識以及風險防范意識，P2P網(wǎng)絡(luò)借貸平臺隱瞞風險信息使得投資者輕視投資風險，造成嚴重損失，產(chǎn)生惡略社會影響。對此，P2P網(wǎng)絡(luò)借貸平臺需要積極披露業(yè)務(wù)存在的風險性發(fā)布風險信息，對一些高風險的投資項目需要積極做出風險信息發(fā)布。使投資者根據(jù)自身抗風險能力選擇進行投資，降低整體投資風險。

二、借鑒國外P2P網(wǎng)絡(luò)借貸平臺監(jiān)管中的經(jīng)驗

(一)美國關(guān)于P2P網(wǎng)絡(luò)借貸平臺的監(jiān)管

1、保護借款人的權(quán)益

在美國，借款人在P2P網(wǎng)絡(luò)借貸平臺上借款與銀行相比，借款人申請貸款的各種條件會有很多的不一樣。例如在Prosper與Lending Club平臺上獲得貸款的借款人有可能會面臨許多的風險，如在借貸合同中的條款規(guī)定的不明確、相關(guān)從業(yè)人員對于條款本身也有一定的理解偏差、P2P網(wǎng)絡(luò)借貸平臺對于不同借款人給予了不同的待遇、收款機構(gòu)對借款人使用不公平甚至具有侮辱欺詐性的催款手段。雖然這些風險同樣存在于傳統(tǒng)的貸款途徑中，但P2P網(wǎng)絡(luò)借貸模式與傳統(tǒng)借貸模式有著很大的不同，如借款人的個人信息被泄露的可能性要比傳統(tǒng)借貸模式大。因此，借款人隱私信息的泄露是目前P2P網(wǎng)絡(luò)借貸平臺面臨的一個巨大風險問題。

2、制定法律與明確監(jiān)管

目前，為了降低由網(wǎng)絡(luò)借貸帶來的相關(guān)風險，美聯(lián)邦的相關(guān)監(jiān)管機構(gòu)和各個州的監(jiān)管機構(gòu)都對Lending Club與Prosoer進行了監(jiān)管。使P2P網(wǎng)絡(luò)借貸行為在法律規(guī)定的范圍內(nèi)合法進行活動。此外為了更好地監(jiān)管，美聯(lián)邦與各個州都制定了有關(guān)P2P網(wǎng)絡(luò)借貸的法律。這些法律法規(guī)都對P2P網(wǎng)絡(luò)借貸業(yè)務(wù)的實際操作進行了明確的規(guī)定，其中包括有:禁止使用不公平條款、非法催收貸款手段以及反洗錢規(guī)定等。另一方面相關(guān)法律法規(guī)還要求P2P網(wǎng)絡(luò)借貸平臺要注重個人隱私信息的保密工作，P2P網(wǎng)絡(luò)借貸交易要符合電子交易的法律規(guī)定。這些法律主要是通過Prosoer,Lending Club等P2P網(wǎng)絡(luò)借貸平臺與第三方收款機構(gòu)的聯(lián)系從而作用于P2P網(wǎng)絡(luò)借貸平臺的合法交易活動。

(二)英國對P2P網(wǎng)絡(luò)借貸的監(jiān)管

1、P2P網(wǎng)絡(luò)借貸機構(gòu)自身監(jiān)管

在英國，知名并且成熟的P2P網(wǎng)絡(luò)借貸平臺是Zopa，Zopa所采用運營模式的優(yōu)點主要體現(xiàn)在:由平臺自身對借款人的資信情況作出相關(guān)調(diào)查，并且就借款人自身所存在的風險進行判斷，同時該平臺也會對借款人的具體信用情況進行不同的信用評級。信用評主要是幫助投資者可以依據(jù)借款人的信用狀況來進行選擇投資，投資人也可以依據(jù)自己承擔風險的能力來選擇借款人及借款期限、利率等。同時，該平臺還采用多種相關(guān)的措施對各種風險進行嚴格把控。例如:Zopa公司會讓借款人進行按月分期歸還貸款，此外，Zopa還規(guī)定借款雙方必須簽訂合同，從而保證投資者的權(quán)益。

2、行業(yè)協(xié)會的監(jiān)管

英國于2011年8月15日成立了首家P2P金融協(xié)會(英文名為:Peer-to-peerFinance Association)。P2P金融協(xié)會主要是由Zopa,Rate Setter與Funding Circle三大P2P網(wǎng)絡(luò)借貸平臺聯(lián)合建立的。P2P金融協(xié)會成立的主要是為了保護借款人的合法權(quán)益以及促進英國整個P2P網(wǎng)絡(luò)借貸行業(yè)的健康合法化發(fā)展。所以說，P2P金融協(xié)會在規(guī)范行業(yè)操作細則和促進行業(yè)的發(fā)展起到了不可替代的作用作用。另一方面，P2P金融協(xié)會也對其協(xié)會成員制定了嚴格的規(guī)定，從而保障投資環(huán)境的安全性，并提高公眾對它的信任度。

3、建立最低審慎資本標準

為避免P2P網(wǎng)絡(luò)借貸平臺借貸平臺在發(fā)展過程中的過度膨脹，保障平臺正常運營和發(fā)展，確保其在出現(xiàn)倒閉時能夠具有自有資本吸收風險的能力，英國金融行為監(jiān)管局(FCA)對相關(guān)的借貸眾籌平臺設(shè)立了最低審慎資本要求，認為這是減少損害消費者權(quán)益的關(guān)鍵性監(jiān)管工具。最低審慎資本要求建立了兩個不同的審慎資本指標，取兩者中較高值，一是設(shè)立固定數(shù)值5萬英磅；二是基于平臺上會計基準日借款余額(而非累積額度)乘以一定系數(shù)計算的審慎資本。平臺應(yīng)當在會計基準日按照指定公式以差額累進制方式計算最低審慎資本要求，具體標準為：平臺借貸余額(1)不超過5000萬英鎊部分×0.2；+(2)超過5000萬英鎊不足25000萬英鎊部分×0.15%；+(3)超過25000萬英鎊不足50000萬英鎊部分×0.1%；+(4)超過50000萬英鎊部分×0.05%。上述公式計算加總后，與5萬英鎊固定值相比(2017年3月31日前即過渡期限內(nèi)為2萬英鎊)，取其較高值作為審慎資本標準。同時為確保借貸平臺符合審慎資本標準，規(guī)則還明確規(guī)定了合格的審慎資本工具的范圍。

三、完善我國P2P網(wǎng)絡(luò)借貸平臺監(jiān)管的對策

(一)進一步加強行業(yè)立法

目前我國的P2P網(wǎng)絡(luò)借貸具體運營操作依舊存在大量法律空白。監(jiān)管部門雖以負面清單方式規(guī)定哪些行為是違法，但網(wǎng)絡(luò)借貸處于探索階段，會不斷出現(xiàn)各種問題，依舊需要監(jiān)管層不斷立法跟緊其發(fā)展。具體監(jiān)管建議包括:第一，對P2P網(wǎng)絡(luò)借貸進一步加強運營細節(jié)立法，使其每一步經(jīng)營都有具體的法律規(guī)范。第二，監(jiān)管層不斷與時俱進依據(jù)行業(yè)形勢發(fā)展不斷制定新規(guī)范，確保行業(yè)監(jiān)管到位。第三，立法明確集資非法與合法的界定，降低事前風險。第四，監(jiān)管層頒布對P2P 網(wǎng)絡(luò)借貸行業(yè)期限錯配行為的規(guī)范認定標準。

(二)規(guī)范信息披露加強消費者保護

P2P網(wǎng)絡(luò)借貸涉及社會各方面經(jīng)濟利益，所以要對其加強必要信息披露規(guī)范與消費者保護立法實現(xiàn)對消費者保護。我國監(jiān)管需加強對p2p網(wǎng)絡(luò)借貸平臺等網(wǎng)絡(luò)金融中介的必要信息披露機制規(guī)范，又要制定相關(guān)的互聯(lián)網(wǎng)金融消費者保護規(guī)范，加強對網(wǎng)絡(luò)金融消費者的保護力度。具體監(jiān)管建議包括:第一，設(shè)立專門網(wǎng)絡(luò)金融消費權(quán)益保護機構(gòu);第二，建立P2P網(wǎng)絡(luò)借貸平臺信息披露機制，加強信息披露監(jiān)管;第三，規(guī)范要求經(jīng)營指標與風險指標等監(jiān)管數(shù)據(jù)報送系統(tǒng)，有關(guān)統(tǒng)計數(shù)據(jù)與中國人民銀行及網(wǎng)絡(luò)借貸行業(yè)中央數(shù)據(jù)庫運行機構(gòu)共享；第四，制定P2P網(wǎng)絡(luò)借貸平臺欺騙、違約等不法行為的具體懲處。

(三)P2P網(wǎng)絡(luò)借貸平臺運營公司市場準入標準

現(xiàn)頒布的《網(wǎng)絡(luò)借貸信息中介機構(gòu)業(yè)務(wù)活動管理暫行辦法》之中沒有規(guī)定P2P網(wǎng)絡(luò)借貸平臺運營公司的市場準入標準，其內(nèi)容依舊模糊不清。P2P網(wǎng)絡(luò)借貸行業(yè)的市場準入門檻應(yīng)依據(jù)市場狀況合理設(shè)置，使其既能夠起到提高行業(yè)整體質(zhì)量淘汰不合格企業(yè)的作用又不會阻礙行業(yè)健康發(fā)展。應(yīng)根據(jù)不同P2P網(wǎng)絡(luò)借貸平臺的業(yè)務(wù)類型所承擔的風險不同，區(qū)別對待不同業(yè)務(wù)類型的P2P網(wǎng)絡(luò)借貸平臺，設(shè)置不同的市場準入門檻。單純中介網(wǎng)絡(luò)借貸平臺，不涉及抵押，質(zhì)押等較高風險性的線下業(yè)務(wù)，所以其承擔經(jīng)營風險較小，可對其市場準入的要求相對適當放寬。而對于線上線下綜合經(jīng)營的平臺，因其業(yè)務(wù)風險性較高，則需要對其公司設(shè)立設(shè)置相對嚴格的準入標準，要求較高的風險防范能力。

(四)建立國際性信用體系

P2P網(wǎng)絡(luò)借貸主要業(yè)務(wù)是小額信貸，因其行業(yè)性質(zhì)風險性較高，對于信用體系有著較強需求。然而我國的信用體系仍未完全建立，使得我國P2P網(wǎng)絡(luò)借貸行業(yè)相對國外風險性較大，也使得國外監(jiān)管P2P網(wǎng)絡(luò)借貸的信用方式在我國無可行性。對于信用體系監(jiān)管而言監(jiān)管部門應(yīng)從引進信用評級標準與促進征信系統(tǒng)和P2P平臺的合作入手。整合現(xiàn)有的銀行信用庫且引入市場主體參與到征信體系的建設(shè)中，加快我國信用評級制度建設(shè)。促進信用評級制度與P2P網(wǎng)絡(luò)借貸平臺合作，完善借款人信用評級體系，加強風險性信息參考，規(guī)范行業(yè)信用等級制度，降低信用風險。

(五)引導(dǎo) P2P 網(wǎng)絡(luò)借貸中介服務(wù)行業(yè)自律監(jiān)管

根據(jù)《網(wǎng)絡(luò)借貸信息中介機構(gòu)業(yè)務(wù)活動管理暫行辦法》要求引導(dǎo)建立區(qū)域行業(yè)自律組織，維護行業(yè)整體健康發(fā)展。在監(jiān)管法規(guī)未出臺前，我國P2P網(wǎng)絡(luò)借貸行業(yè)自律監(jiān)管已在路上。目前我國監(jiān)管法律依舊過少不能充分監(jiān)管P2P網(wǎng)絡(luò)借貸行業(yè)，無法完成行業(yè)整體監(jiān)管，所以通過建立行業(yè)自律組織制定行業(yè)整體規(guī)定來指引行業(yè)健康發(fā)展是符合我國當前國情的。而且行業(yè)自律監(jiān)管能夠在政府監(jiān)管與P2P網(wǎng)絡(luò)借貸兩者之間起到無可替代的緩沖與調(diào)節(jié)作用。行業(yè)自律監(jiān)管還可以協(xié)調(diào)行業(yè)內(nèi)各成員的行動，規(guī)范成員行為，維護本行業(yè)整體利益。行業(yè)協(xié)會自律監(jiān)管，首先應(yīng)當建立行業(yè)信息共享平臺，各成員分享經(jīng)營信息，互通行業(yè)信息，促進自身發(fā)展。其次要建立行業(yè)整體風險預(yù)警機制，督促成員定期提交經(jīng)營報告與風險指標數(shù)據(jù)，以便對行業(yè)內(nèi)風險及時做出預(yù)測和應(yīng)對。最后要與政府監(jiān)管部門建立良好的溝通機制，實現(xiàn)政府監(jiān)管與自律監(jiān)管的良性互動與配合，最大限度的保障行業(yè)健康可持續(xù)發(fā)展。(作者單位：河北金融學(xué)院)

項目來源：河北省教育廳大學(xué)生創(chuàng)新創(chuàng)業(yè)訓(xùn)練項目“P2P網(wǎng)絡(luò)借貸風險及防范對策研究”，項目編號：201511420032；河北金融學(xué)院大學(xué)生創(chuàng)新創(chuàng)業(yè)訓(xùn)練項目“P2P網(wǎng)絡(luò)借貸風險及防范對策研究”，項目編號：hbzd2015003；保定市科學(xué)技術(shù)研究與發(fā)展項目“P2P網(wǎng)絡(luò)借貸風險及防范對策研究”，項目編號：15Z2077。

項目組成員：梁寧、鄭杰、龔杰、郭翔宇、安世瑾、楊毅君、郎太立；指導(dǎo)教師：王寶娜、陳麗琴、鄔楓、張雪菲。

[1]姜巖.P2P網(wǎng)絡(luò)信貸中借款人的信用風險評估研究[D].南京理工大學(xué)，2014.

[2]肖曼君 歐緣媛 李穎.我國P2P網(wǎng)絡(luò)借貸信用風險影響因素研究——基于排序選擇模型的實證分析[J].財經(jīng)理論與實踐，2015(01).

[3]白君易 谷秀娟.我國P2P網(wǎng)貸信用風險研究[J].中國市場，2015.

[4]歐緣媛.我國P2P網(wǎng)絡(luò)借貸信用風險影響因素研究[D].湖南大學(xué)，2014.

[5]黃春燕.p2p網(wǎng)絡(luò)貸款信用風險分析[D].河北金融學(xué)院，2015.

龔杰(1996-)，男，江西九江人,河北金融學(xué)院法律系，研究方向：民商法、刑法。

郭翔宇(1995-)，男，河北石家莊人，河北金融學(xué)院法律系，研究方向：民商法、經(jīng)濟法。

王寶娜(1977-)，女，河北保定人，法學(xué)碩士，河北金融學(xué)院,副教授，研究方向：經(jīng)濟法。