組織辯護論點之我見

彭星東

怎樣組織辯護論點是每一個剛從事律師業(yè)務的人所必將面臨的一大難題，然而在教科書中卻缺乏對這一問題詳細、具體的介紹。在本文中我根據自己從事的辯護實踐從實際操作方面談點粗淺的體會。

在進入正題前，我認為有三點必須明確：

其一，作為辯護人首先應全面、正確地理解辯護人的責任。刑事訴訟法和律師法都規(guī)定：“辯護人的責任是根據事實和法律，提出犯罪嫌疑人、被告人無罪、罪輕或者減輕、免除其刑事責任的材料和意見，維護犯罪嫌疑人、被告人的合法權益?！睏l文的文字看似繁瑣，然而我認為它實際上是言簡意賅的對如何組織辯護論點從方向、內容到方法提出了三個方面的具體要求：首先，在方向上我們必須從有利于被告人（或犯罪嫌疑人，以下略）的方面去辯護，這是因為辯護人執(zhí)行的是與控訴職能相對立的辯護職能，基于這種職能就不能揭發(fā)和論證被告人的犯罪。其次，該條文在內容上要求我們一方面必須全面充分地維護被告人的合法權益，但另一方面又不能為被告人牟取非法利益。再次該條文還在方法上要求我們只能根據事實和法律來進行辯護，而不能靠憑空想象、無理詭辯或強詞奪理。明確以上三個方面的要求，我們在具體組織辯護論點就有了明確的方向和準則。

其二，我們作為辯護人在組織辯護論點時，要盡量擴大自己的視野，將可能侵害被告人合法權益的方方面面全部納入我們的辯護范疇?；谶@個立足點，我們對“辯護”所針對的“控訴”二字就要作廣義的理解。它不僅指公訴案件中檢察機關的指控和自訴案件中自訴人的指控，而且還應包括司法機關在偵查、起訴、審判中對被告人訴訟權利的侵害或忽視；如果在二審辯護中則還應包括第一審判決在事實、性質上的錯誤認定和錯誤量刑；有時涉及到共同犯罪的案件，這時“控訴”則還應包括同案犯及其辯護人的“旁敲側擊”等等。

其三，我們還要知道，辯護并非是對所有的“控訴”都進行針鋒相對的辯駁，而只是針對控訴中的錯誤之處進行辯駁，也就是說它錯在哪，我們就從哪里辯護。那么控訴方的錯誤會發(fā)生在哪些方面呢？我認為一般來說這種錯誤無外乎表現在以下六個方面：①事實方面；②定性方面；③適用法律方面；④訴訟程序方面；⑤量刑方面；⑥情理方面。因此雖然每個刑事案件都有其特殊性，但我們也可以從這種特殊性中抽象出一般，即我們一般可以從這六個方面考慮辯護理由，組織辯護論點。

一、從事實方面進行辯護

俗話說事實勝于雄辯。所以從事實方面辯護是一種最有力的辯護。我們也知道證據是認定案件事實的唯一依據，因此所謂從事實方面辯護，就是反駁證據不足或者在認定證據上有錯誤的控訴。用通俗的話說就是要和對方打一場證據仗。

二、從定性方面進行辯護

所謂從定性方面辯護就是反駁控訴中錯誤的法律評斷。如把無罪定為有罪、此罪定為彼罪、輕罪定為重罪就屬于定性方面的錯誤。

我們一般要運用犯罪構成的理論，根據犯罪的主體、主觀方面、客體、客觀方面這四個構成要件對被告人的行為進行分析，從而辨明各種類似罪名的區(qū)別。

三、從適用法律條文方面進行辯護

所謂從適用法律條文方面辯護就是反駁控訴中適用法律條文的不當，維護被告人的合法權益。

實踐中有人把從適用法律方面辯護和從定性方面辯護等同起來，我認為這是不當的，其實這兩個方面無論是在目的、意義上，方式方法上，還是在涉及法律條文范圍的寬窄上都是明顯不同的。

四、從訴訟程序方面進行辯護

所謂從訴訟程序方面辯護就是指司法機關在辦案過程中違反了《刑事訴訟法》中關于訴訟程序的規(guī)定，而這種錯誤又造成了對被告人合法權益的侵害時，辯護人就可以從訴訟程序方面提出辯護意見和理由。

這種程序方面的錯誤可分為兩種情況：一種在偵查、預審、起訴中存在的程序方面的錯誤，如刑訊逼供、誘供、指供，又如沒有辦理合法手續(xù)的違法搜查和逮捕等。另一種是在法庭審理中存在的程序方面的錯誤，如沒有告訴被告人享有的訴訟權利；沒有保障被告人的最后陳述權利；或者對有關個人陰私的案件沒有宣布不公開審理的等等。

有時雖然表面上看，這種程序上的錯誤只是辦案人員的一個個不經意的疏忽，無傷大雅，然而作為辯護理由，或者上訴、申訴理由提出來，卻能產生意想不到的效果。

五、從量刑情節(jié)方面進行辯護

所謂從量刑情節(jié)方面辯護，就是辯護人根據刑法關于量刑的規(guī)定和被告人行為的具體情節(jié)，為被告人在量刑上作從輕、減輕或者免除處罰的辯護。

六、從情理方面進行辯護

我提出從情理方面辯護，其目的是為了拓寬我們辯護人的“視野”，以更加全面地組織辯護論點。

為什么我們可以從情理方面進行辯護呢？這是因為：首先在我國法制還不健全，有些該見諸法律的東西暫時還沒有上升到立法，并且從法律、政策本身來說，任何法律、政策都有其局限性，不可能包羅萬象。其次，雖然情理、政策和法律彼此都存在很大區(qū)別，但在社會主義國家里，它們在本質上都是統(tǒng)一的，情理可以說是制定政策、法律的直接基礎或原始基礎。因此對法律沒有明文規(guī)定的東西，我們按照情理進行辯護也是可以的，有時甚至是有力的。

以上六個方面只是為我們提供了一個逐一排查的思路，控訴方在哪幾個方面存在錯誤，我們就抓住這幾個方面，然后有話則長，無話則短，分點列出，逐一闡述即可。

（作者單位：湖南師范大學教師）