馮雪薇：中國WTO爭端案件的“守門員”

文 《法人》見習記者 彭飛

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馮雪薇：中國WTO爭端案件的“守門員”

文 《法人》見習記者 彭飛

如果回國前的馮雪薇是WTO案件中的“裁判助理”，回國之后的馮雪薇則更像是中國WTO爭端案件的“守門員”，“她為我們中國的案件把關(guān)”

“從國務(wù)院法制辦到WTO秘書處工作會有心理落差嗎？”

“我不比別人差， 為什么要有心理落差呢？”

當《法人》記者問起馮雪薇，“從國務(wù)院法制辦的一名副司長轉(zhuǎn)身成為WTO秘書處法律司的一名律師的心理感受”時，她突然提升語調(diào)，反問記者。

“差是因為你的專業(yè)有問題?！背聊粫?，她又補了一句。

說到馮雪薇，國內(nèi)做國際貿(mào)易及WTO爭端解決的律師幾乎一致會提到她身上一個被濃墨重彩的標簽：迄今為止WTO秘書處法律事務(wù)司唯一一位中國籍律師。

在她離開近五年的時間里，這個“唯一”仍未被打破。

WTO秘書處有500多人，但像馮雪薇一樣在法律事務(wù)司做爭端解決律師工作的只有15人。這些為數(shù)不多的律師卻重任在肩：所有訴諸WTO的成員國非貿(mào)易救濟類的爭端糾紛，都要由他們進行問題研究，并協(xié)助專家組成員做出裁決。（貿(mào)易救濟類案件由規(guī)則司律師負責，但是案件多時，法律司的律師也會參與其中。）

“WTO秘書處的律師是協(xié)助法官判案的人，這不是隨隨便便一個官員或者律師便能勝任的工作?！边@是開頭對話中馮雪薇底氣的由來。

馮雪薇（右）

無心插柳

去采訪的路上堵車，比預(yù)期晚了不少，馮雪薇收到信息后回復(fù)《法人》記者，“沒關(guān)系，反正我在辦公室等，我有事兒做”。近三十年的職業(yè)生涯中，盡管工作幾經(jīng)更迭，但俯伏案幾埋首工作幾乎是馮雪薇未變的工作常態(tài)。

在WTO秘書處期間，馮雪薇辦完一個案子的工作量和完成一篇博士論文幾乎等量齊觀?！鞍缸哟蟮脑?，書架的兩排全是文件。比如說韓國牛肉案，原告加拿大一方一次的書面陳訴后附的證據(jù)就有兩大紙箱。此外，還有很多的關(guān)聯(lián)文件要看，如關(guān)于瘋牛病的科學研究，世界衛(wèi)生組織、國際動物衛(wèi)生組織出臺的各種相關(guān)國際標準和風險評估文件等等?！?/p>

如今回國做了律師，馮雪薇大部分時間還是泡在辦公室，翻看一沓沓的案卷材料，就像她在WTO秘書處的時候一樣，累了就翻開桌角的《圣經(jīng)》。2005年，在日內(nèi)瓦世界貿(mào)易組織秘書處法律司工作的第三年，一個剛剛五十出頭的同事突然離世，讓馮雪薇對生命有了新的審視，和基督徒研習《圣經(jīng)》一年后，她決志受洗，成為一名基督徒。

翻看馮雪薇的履歷，會給人“迭宕”之感?！氨究坪脱芯可陂g，一直學的造船工程；畢業(yè)后先到國務(wù)院法制辦履職，官至副司長，在此期間出國讀了一年研究生；回國不久又參加中國加入世貿(mào)組織談判，之后前往WTO秘書處法律司，任高級官員?！?/p>

在國務(wù)院法制辦從事翻譯工作期間，需要掌握一些基本的法律知識，這給了馮雪薇一次站在法律之門向里張望的機會，但能否登堂入室卻要靠個人操練。法制辦有很多美國人贈送的英文法律書籍，馮雪薇便開始自學法律。自覺儲糧不夠，她前往人民大學讀了兩年的在職經(jīng)濟法研究生。再之后，她獲得一次公派到荷蘭攻讀國際公法的機會。

看似精心布局，其實往往是無心插柳的事。

馮雪薇在荷蘭讀書期間，中國尚未加入WTO，WTO法在中國還是偏門學科。對馮雪薇來說，學國際法和WTO法并非因為她對世事發(fā)展具有過人的前瞻性，而僅僅是鹿特丹伊拉斯謨大學法學院錄取了她，而她覺得“回國后還要繼續(xù)在政府工作，以后政府搞經(jīng)濟貿(mào)易立法的時候會有所幫助?！?/p>

無心插柳的事，又成了恰如其分的事。

2000年，從荷蘭回國之后，適逢中國加入WTO的前夕，馮雪薇學有所用，旋即投身到WTO的談判工作及有關(guān)國內(nèi)法律法規(guī)的修改工作中。同時，作為中國加入WTO談判工作組的成員，馮雪薇和國務(wù)院法制辦的官員在多邊談判中負責有關(guān)加入WTO法律問題的研究和談判。中國入世前，涉及到的多部法律法規(guī)的修改依據(jù)也均出自當時國務(wù)院法制辦WTO小組成員之手，馮雪薇為此做了很多具體研究和法規(guī)規(guī)章修改標準初稿的起草。

回顧自己的職業(yè)之路，馮雪薇覺得并非自己有什么先見之明，“都是上帝那只看不見的手在安排，沒有人能計劃自己整個人生”。

從WTO歸來

2002年10月，中國加入WTO后的第一年，馮雪薇舉家遷到日內(nèi)瓦，翻開新的工作篇章。

《法人》記者誤以為到WTO秘書處法律司任職的官員由本國推薦，而事實上，WTO秘書處的用人標準是，不僅要經(jīng)過層層選拔，口試面試，還要通過書面考試，“并不是看你有什么樣的頭銜，而是要真正具備處理WTO爭端案件的專業(yè)能力”。

2007年，馮雪薇在WTO秘書處工作滿五年。按照人事規(guī)則，工作兩年后，如果秘書處覺得滿意，可以續(xù)簽合同。五年之后，仍然適格，就會轉(zhuǎn)成永久合同或事實上的永久合同。對很多在WTO秘書處工作的國際官員來說，無論從福利待遇還是安穩(wěn)程度上講，從一而終地工作至退休都是個不錯的選擇。

2010年，到日內(nèi)瓦開庭的上海錦天城（北京）律師事務(wù)所主任傅東輝、商務(wù)部條法司副司長楊國華和陳雨松處長在開庭期間與馮雪薇一起吃飯。席間，三人鄭重地勸馮雪薇回國工作，“是時候回來了?！钡邱T雪薇并沒有馬上答應(yīng)回來。

彼時，馮雪薇手頭正在主管一個大案子：“每天忙得要死，加拿大帶來的證據(jù)都有幾只大箱子，我走之后若交給同事繼續(xù)辦理，人家連重讀都來不及?！?/p>

2011年6月案子收尾，專家組的中期報告寫作完成，馮雪薇才下定決心回國?！耙皇悄菚r候我女兒已經(jīng)上大學了，我自己已經(jīng)做過了法律司各種類型的案件，積累了不少的經(jīng)驗；二是我覺得那個地方并不缺我一個人，我在那兒繼續(xù)干一輩子也不會有更多的不同。而且我走了秘書處也可以再招人，但是中國不一樣?！?/p>

馮雪薇對記者坦言，她在秘書處的那幾年，中國打WTO官司正經(jīng)歷起步階段，對于英美法傳統(tǒng)的倚重雙方辯論和舉證的程序還在逐漸適應(yīng)。她的同事在處理中國案子的時候有時對她直言：“你們的案子有些觀點不令人信服?！币灿型麻_庭后找她來核實中國的某項規(guī)章的條文含義究竟是什么。馮雪薇覺得回國后，至少能幫助中國政府和律師從技術(shù)層面對WTO爭端解決機制有更為真實的熟悉和了解。

2011年10月，自我調(diào)侃是“深度海歸”的馮雪薇離開工作了9年的WTO秘書處，回國加入上海錦天城（北京）律師事務(wù)所，擔任高級法律顧問。

她的辦公室位于王府井附近的東方廣場，穿過長安街的地下通道，西南口出來就是商務(wù)部。打算回國的當口，馮雪薇原來所在的國務(wù)院法制辦領(lǐng)導(dǎo)挽留她回去繼續(xù)任職，甚至愿意推薦她到商務(wù)部工作。

馮雪薇一直對原單位老領(lǐng)導(dǎo)充滿感激，但最終還是婉謝了。

“在秘書處干了那么多年，辦了那么多案子，我有自己的判斷力。繼續(xù)做爭端解決專業(yè)比較熟悉，做律師也比較自由，可以獨立發(fā)表意見， 還可以幫助一些這個行業(yè)的年輕人?！瘪T雪薇解釋自己為什么最終選擇去了律所。

不說話就是不合格

中國入世已接近十五年時間，但直到今日，中國的WTO案件都無法做到由中國自己的律師獨立代理，“內(nèi)外配”是一貫的做法。但實操中，往往外國律師來主導(dǎo)案件，中國律師只起輔助性作用。而且，中國律師只能觀摩，而不能進行庭辯。一直到2015年，才有了一位中國律師有出庭說話的機會。

馮雪薇在自己參與的WTO案子中努力打破之前的一些慣例?！拔覀兏鈬伤黄鸷献鬓k案的一個原則就是，任何案子我們自己都要把關(guān)，要自己改稿子?！?/p>

“美日歐訴中國稀土案”過程中，為了在一個法律問題上避免掉入邏輯陷阱，馮雪薇親自到合作辦案的外國律所辦公室，找起草口頭陳訴的那位外國律師“理論”了三個小時，通過針鋒相對的模擬辯論才把終稿定下來。在稀土案中，每個草稿都要修改三次以上，每個修改點都要有修改建議和修改理由。最后，合作的外國律所也終于適應(yīng)了中國律師頻頻改稿的合作方式。

“我在秘書處干了九年，就是專門幫法官改稿子的，你們不改我來起頭改稿。中國律師不起草就不能抗辯，不抗辯就培養(yǎng)不起來自己的出色律師?！闭f到這點，馮雪薇有些激動。

事實上，爭執(zhí)歸爭執(zhí)，但外國律師并不會對馮雪薇的意見置若罔聞。他們對馮雪薇的經(jīng)歷多有耳聞：作為WTO秘書處法律司的律師，不僅要看原告的材料，還要看被告的，“可比當事國的律師掌握得還要多”。

在“中國訴歐盟對中國部分鋼鐵緊固件最終反傾銷措施爭端案執(zhí)行之訴”（簡稱“緊固件案”）中，中國聘請的外國律所在處理WTO爭端案件方面聲名赫赫。

“他們對案子的思路和意見就像是權(quán)威一樣，有時候甚至連請他們代理案子的商務(wù)部都不好反駁。但是雪薇就敢于提出反駁，這在中國律師里面是比較少見的。有的時候，她跟外國律師掐得很厲害，互相否定?！眳⑴c“緊固件案”的中方律師之一李燁向《法人》記者回憶稱，“雪薇不會跟外國律師走，除非你能說服她。”

馮雪薇告訴《法人》記者：“在WTO秘書處，爭論是常有的事，為了相互說服，有時候是要‘打仗’的。你說的每一個論點，都要有論據(jù)支撐。你同意，要說出同意的理由，不同意，也要說出不同意的理由。你要有自己的思考，自己的分析，自己的理由，才不會被人牽著鼻子走。不要以為沉默是金，不說話就是不合格。”

“馮老師經(jīng)常告訴我們要獨立思考，也經(jīng)常糾正我們，外國人說的不一定正確啊，不要覺得人家英語說得好就有道理。（對方）官再高，再權(quán)威，都不要有盲從思維。”柳安楠是馮雪薇在對外經(jīng)貿(mào)大學擔任兼職教授時的研究生學生，盡管只有半學期的相處時間，這一點卻給柳安楠留下了比較深的印象。

馮雪薇回國之后，上海錦天城（北京）律師事務(wù)所主任傅東輝帶領(lǐng)的團隊在WTO爭端案件中取得兩次重大勝利，一個是“美國訴中國白羽肉雞反傾銷反補貼措施爭端案”（簡稱“白羽肉雞案”），另一個是上文提到的“緊固件案”。

“白羽肉雞案”是中國作為被告的六個案件中唯一勝訴的WTO爭端案件；而在“緊固件案”，中國走完了所有WTO賦予成員方的法律救濟程序并取得全面勝利。

2016年4月起，已在歐盟市場消失7年的中國緊固件產(chǎn)品將重返歐盟市場。

“這兩個案件可以說是中國目前打得最好的WTO案件，極大提振了中國今后面對WTO爭端案件的信心。這跟馮律師回來加入我們團隊有不可分割的關(guān)系。雖然這兩個案子都是我打的，但是有她在，有的時候一句話我就茅塞頓開。馮律師在團隊中是出謀劃策者，研究案子的時候，哪些是底線問題，哪些是重大的法律問題，我們直接問她就行了，否則只能跑到日內(nèi)瓦去問了?！备禆|輝律師在接受《法人》記者采訪時，對馮雪薇在團隊中的作用不吝贊美之詞，“有這個大專家在，我們在WTO案件上基本沒有解決不了的問題?！?/p>

那美好的仗我已打過

在李燁律師看來，“雪薇對中國WTO訴訟的作用其實早在她回國之前就已經(jīng)在了”。

“我們中國人本身就不愛打官司，尤其是國際官司。中國入世之初的幾年，雪薇當時還在秘書處工作。她回國期間到商務(wù)部開講座，就直接告訴我們不要怕打WTO案子，不是想象中的那么難。她的這些話對當時對WTO訴訟還所知甚少的行業(yè)是一個很大的啟蒙和鼓舞?！崩顭钫f道。

WTO爭端糾紛在國內(nèi)幾乎是一個“要坐冷板凳”的領(lǐng)域。目前，國內(nèi)做這一領(lǐng)域業(yè)務(wù)的只有中倫、金杜、高鵬、錦天城、金誠同達5家律所，律師人數(shù)加起來不超過十個。

“畢竟是國與國之間的官司，WTO爭端案件不多，去年（2015）的話基本上沒有案子。所以國內(nèi)做WTO案件的律師基本‘靠天吃飯’，有的時候就做，沒有的時候就做一些雙反（反傾銷反補貼）案子或者其他相關(guān)領(lǐng)域的案子?！崩顭罡嬖V《法人》記者，“雪薇可能是國內(nèi)唯一一位專門做WTO案件的律師了?！?/p>

在李燁眼中，如果回國前的馮雪薇是WTO案件中的“裁判助理”，回國之后的馮雪薇則更像是中國WTO爭端案件的“守門員”，“她為我們中國的案件把關(guān)”。

“因為雪薇是唯一一個真正在WTO工作過的中國律師，她的想法跟WTO的工作人員是同步的。更關(guān)鍵的是，她審理過很多有爭議性的案子，比如說‘荷爾蒙牛肉案’，這是關(guān)于進口限制的影響力很大的案子，裁決書都是雪薇參與起草的。有她在，拉近了我們跟國外律師在WTO訴訟思想上的距離。”

雖然打過幾場“漂亮仗”，但馮雪薇也有心有不甘的案子?！懊绹V中國稀土案”的專家組階段敗訴，讓中方很多人的信心跌到谷底，一度想要放棄上訴。主要是和本案有關(guān)聯(lián)性的“美國、歐盟、墨西哥訴中國原材料出口限制措施”敗訴在先，也對此 案產(chǎn)生了不利的規(guī)則解釋。但馮雪薇堅持認為在先的“原材料案”裁決有誤，本案還有反轉(zhuǎn)機會。

“稀土案”終裁中國還是敗訴了，但馮雪薇并不后悔當初為推動本案上訴而做出的所有努力。

“并不是說一個案子整體輸了就沒有價值了。首先，雖然由于我們出口配額的具體執(zhí)行方式的原因，總的結(jié)果輸了，但有些點是贏了的。比如，上訴機構(gòu)的立場從原材料案件中所持的絕對不能引用的立場上后退了許多，變成了不確定， 留待后案綜合分析。上訴機構(gòu)已經(jīng)認識到了‘原材料’案在這個問題上的錯誤，本案最終裁決和原材料案的結(jié)論保持了一個距離。這個結(jié)果給未來留下了余地。 對于被訴案件，如果不認真應(yīng)訴，可能導(dǎo)致未來的政策空間盡失，這是我們都不愿看到的?！?/p>

對馮雪薇而言，正如《提摩太后書》中使徒保羅所說，“那美好的仗我已經(jīng)打過了，當跑的路我已經(jīng)跑盡了，所信的道我已經(jīng)守住了”，最終勝負本身并不是最重要的。