行政不作為，也是一種違法現(xiàn)象

最高人民法院做出的這個(gè)決定為什么商務(wù)部不同意呢？為什么不愿意撤銷呢？

他表達(dá)意思不是不愿意，只是在以各種方式在拖延，說(shuō)我們正在研究，我們各方面在咨詢，牽扯各方利益太多。

也沒(méi)有說(shuō)撤也沒(méi)有說(shuō)不撤，就是拖著。

嚴(yán)格的說(shuō)，商務(wù)部也沒(méi)有說(shuō)這個(gè)事情不做，說(shuō)我們做，我們肯定做，就拖著。

當(dāng)時(shí)這個(gè)行政判決上訴的時(shí)候就是說(shuō)，這中間有一個(gè)二中院的書記員親自給我們打過(guò)一個(gè)電話，問(wèn)我，我們上訴不上訴，我們不上訴，他給商務(wù)部也打電話了，說(shuō)這個(gè)上訴不上訴，如果不上訴，那么我們就生效了。就這個(gè)上訴的問(wèn)題，北京二中院書記員當(dāng)時(shí)打電話問(wèn)各方了。

我們當(dāng)初這個(gè)專家的意見書是怎么說(shuō)的？

當(dāng)時(shí)那個(gè)我還記得一點(diǎn)，就是說(shuō)依據(jù)最高法院判決書，這份協(xié)議為雙方串通，損害了國(guó)家利益，同時(shí)以合法形式掩蓋非法目的，那這份協(xié)議從民事的角度已經(jīng)確認(rèn)無(wú)效了，那就說(shuō)根據(jù)新的《行政許可法》，根據(jù)第五十六條規(guī)定，說(shuō)的很清楚，由人民法院判決，就要根據(jù)他的判決，如果說(shuō)，有欺騙行為的，應(yīng)當(dāng)撤銷，完了后面說(shuō)，涉及公眾利益的，怎么樣怎么樣，但這句話說(shuō)是應(yīng)當(dāng)根據(jù)這上面的這個(gè)規(guī)定，也就是說(shuō)，根據(jù)最高法院的判決，和根據(jù)《行政許可法》的規(guī)定，（行政機(jī)關(guān)）應(yīng)該撤銷。

商務(wù)部認(rèn)為，最高人民法院認(rèn)定的事實(shí)，是惡意串通，王秀群本身也參與了這個(gè)活動(dòng)，那這個(gè)跟撤銷不撤銷有什么關(guān)系？

從我的角度理解，這個(gè)沒(méi)有多大關(guān)系。這個(gè)事實(shí)，只是說(shuō)，我們知道王秀群當(dāng)時(shí)提出這個(gè)假協(xié)議簽字，不是她本人，通過(guò)鑒定，也的確不是她本人，所以法院判定的這個(gè)事實(shí)，也的確不是王秀群本人簽字，但是后續(xù)行為，我們推斷應(yīng)該知道，這是一個(gè)事實(shí)的說(shuō)服。的確在那個(gè)假協(xié)議上簽字的不是她本人。

這是事實(shí)王秀群參與了這個(gè)協(xié)議的簽訂，這個(gè)假的違法的協(xié)議。

她本人參與了這個(gè)假的協(xié)議撤銷，最高院的判定，雙方惡意串通，最高院也是說(shuō)，她以假協(xié)議惡意串通。

外資方認(rèn)為，這個(gè)標(biāo)的物，武漢白沙洲公司認(rèn)為，在他接管以后，經(jīng)營(yíng)情況很不錯(cuò)，這個(gè)菜市場(chǎng)是當(dāng)?shù)卣囊粋€(gè)菜籃子工程，他認(rèn)為，有可能撤銷以后，影響武漢市民的吃飯吃菜問(wèn)題，這個(gè)本來(lái)是自己建立的，參股入股，哪怕股權(quán)要回來(lái)，只是存在股權(quán)的變更。

人家商務(wù)部也沒(méi)有說(shuō)任何撤銷不撤銷的說(shuō)法。

最終裁判，在我們雙方都在的情況下，聽證會(huì)上雙方表達(dá)各自的理由、觀點(diǎn)，我們就是說(shuō)，如果涉及公共利益，那也不能和最高人民法院判決相違背，最高法院判決說(shuō)的很清楚，原協(xié)議一定損害國(guó)家利益，那國(guó)家利益就是最高的公共利益，那也不能和最高人民法院的判決相違背。最高院的判決說(shuō)了，雙方惡意串通損害了國(guó)家利益，不能和國(guó)家利益對(duì)抗。

到現(xiàn)在為止，商務(wù)部也沒(méi)有表達(dá)過(guò)任何撤還是不撤的傾向性意見？

沒(méi)有，從來(lái)沒(méi)有。

商務(wù)部是否撤銷應(yīng)當(dāng)分為兩個(gè)階段。

一個(gè)就是王秀群他們根據(jù)最高法院認(rèn)定的批復(fù)協(xié)議無(wú)效，根據(jù)最高法院判決申請(qǐng)商務(wù)部主動(dòng)撤銷。

商務(wù)部主持聽證會(huì)的話，雙方答辯，那么對(duì)方提出來(lái)公共利益，那就是說(shuō)，商務(wù)部決定不了的話，那還是一個(gè)說(shuō)法。

但第一個(gè)階段，商務(wù)部根本就沒(méi)有主持聽證會(huì)，在提起行政訴訟之前沒(méi)有聽證。再就是對(duì)方提的這個(gè)公共利益，公共利益它就是兩個(gè)含義，第一個(gè)含義就是相對(duì)私利的，但是這個(gè)就是不存在的，雙方都是私利，一個(gè)是個(gè)人，原告方，另一方是外資公司，都是私利的，不涉及公共利益，然后再一個(gè)就是說(shuō)，這個(gè)公共利益就是國(guó)家利益，但是商務(wù)部顯然代表不了，代表國(guó)家利益的起碼是國(guó)務(wù)院，或者是全國(guó)人大，所以說(shuō)，這個(gè)對(duì)方本身的說(shuō)法，公共利益也就不成立，商務(wù)部也沒(méi)有舉行聽證會(huì)，他也沒(méi)有拿這個(gè)作為不撤銷的理由，這是在這個(gè)提起行政訴訟之前。提起行政訴訟之后，一審判決下來(lái)，商務(wù)部沒(méi)有上訴，說(shuō)明商務(wù)部認(rèn)可這個(gè)行政判決，那他就應(yīng)該執(zhí)行，這就是說(shuō)，他不存在聽證的問(wèn)題，那他就直接去執(zhí)行這個(gè)法院的判決，他自己都沒(méi)有上訴，都認(rèn)可了，他就不能再舉行聽證會(huì)了。所以我覺(jué)得，它就應(yīng)該分為兩個(gè)階段。第一個(gè)，提起行政訴訟之前，商務(wù)部有權(quán)舉行聽證會(huì)，那么，之后呢，就應(yīng)該直接執(zhí)行法院判決，而不應(yīng)該舉行聽證會(huì)。我簡(jiǎn)單先說(shuō)這么多。

我說(shuō)兩句，商務(wù)部，他要舉行聽證會(huì)，它的意圖是，不是說(shuō)我要履行責(zé)任，意圖是我要不要撤銷，我認(rèn)為是這樣的，如果說(shuō)商務(wù)部舉行聽證會(huì)，那舉行聽證會(huì)的議題，不是說(shuō)履行不履行一定的法律責(zé)任，而是要不要撤銷。

要不要撤銷，不由他了，他應(yīng)該執(zhí)行法院判決，他沒(méi)有權(quán)利說(shuō)要不要撤銷，如果他不服的話，他應(yīng)該提起上訴，他沒(méi)有上訴，就說(shuō)明他認(rèn)可這個(gè)，他上訴了，維持了原判了，還是要執(zhí)行，反正是已經(jīng)有了生效的判決書，他就應(yīng)該執(zhí)行生效的判決書，如果他對(duì)生效的判決書不服，他可以申訴，但是他都沒(méi)有，在沒(méi)有上訴也沒(méi)有申訴的情況下，他就應(yīng)該執(zhí)行，哪怕就是他申訴了，也不影響他執(zhí)行，他要不折不扣的執(zhí)行，如過(guò)他不執(zhí)行，我認(rèn)為，這是特權(quán)思想在作怪?？赡苡行┤司驼J(rèn)為，北京中二院的級(jí)別，可能法院院長(zhǎng)的級(jí)別就是司局級(jí)，部長(zhǎng)的級(jí)別更高，這個(gè)就是中國(guó)法治現(xiàn)狀。首先，行政機(jī)關(guān)你不帶頭執(zhí)法，那你的老百姓還怎么執(zhí)法？所以，這是是否執(zhí)行法律的問(wèn)題，是否有特權(quán)的問(wèn)題。

我覺(jué)得這個(gè)問(wèn)題我們已論證過(guò)，論證的意見也就是這樣，最高法院已經(jīng)做出了已經(jīng)生效的判決，他都有實(shí)體的判決，他認(rèn)為這個(gè)股權(quán)轉(zhuǎn)移協(xié)議無(wú)效，惡意串通，又是最高法院做出的，所以這應(yīng)該是實(shí)質(zhì)的問(wèn)題已經(jīng)做出了決定，而商務(wù)部，你是作為批準(zhǔn)的機(jī)構(gòu)，你已經(jīng)發(fā)給了批準(zhǔn)證書，那么現(xiàn)在最高法院認(rèn)為這個(gè)協(xié)議是無(wú)效的，協(xié)議是違法的，惡意串通的，那么就應(yīng)該按照最高法院的意見來(lái)撤銷，因?yàn)?，商?wù)部作為行政機(jī)構(gòu)，有權(quán)力來(lái)撤銷，最高法院是不可能來(lái)撤銷一個(gè)機(jī)關(guān)的行政決定，這是他越權(quán)了，但是他這個(gè)空間是有限的，不能違反了最高法院在民事問(wèn)題的實(shí)質(zhì)的判決，實(shí)質(zhì)問(wèn)題的決定就不能夠改變的。

剛才江老師說(shuō)的，商務(wù)部的文件，一項(xiàng)行政許可的批復(fù)，或者批準(zhǔn)證書，如果被人民法院確認(rèn)無(wú)效的話，當(dāng)事人可以拿這個(gè)無(wú)效判決要求商務(wù)部進(jìn)行撤銷，商務(wù)部也有這個(gè)規(guī)定。

之前有沒(méi)有相關(guān)的判例？民事上，判無(wú)效，然后告到行政機(jī)關(guān)，希望行政機(jī)關(guān)撤銷，這種批復(fù)，這種案例，行政機(jī)關(guān)應(yīng)該按照最高院的生效判決。

商務(wù)部在行政訴訟上，已經(jīng)敗訴了，應(yīng)該履行行政訴訟的敗訴的判決，他也沒(méi)有上訴，那就生效。

已經(jīng)生效，作為行政機(jī)構(gòu)應(yīng)該尊重司法，行政執(zhí)法和司法是兩個(gè)不同的，行政的執(zhí)法它是事前的，事中的，它可以事前的審批呀，發(fā)牌照呀，批文件呀，但它一旦出現(xiàn)，他不能保證，就像批復(fù)一個(gè)金融機(jī)構(gòu)一樣，金融業(yè)務(wù)一樣，執(zhí)法機(jī)構(gòu)，就行政機(jī)構(gòu)，他不能保證它所批復(fù)的文件，企業(yè)設(shè)立，金融牌照肯定是沒(méi)有問(wèn)題的，那么，有問(wèn)題的時(shí)候，通過(guò)法院，當(dāng)司法系統(tǒng)發(fā)現(xiàn)行政機(jī)構(gòu)批復(fù)的、審批的牌照，產(chǎn)品或者是企業(yè)有這樣的許可，有問(wèn)題之后，由法院或者是最高法院做出判決，根據(jù)這樣的生效判決，在提起行政訴訟之后，這個(gè)行政機(jī)構(gòu)應(yīng)該有義務(wù)撤銷它之前的行政許可。這是司法權(quán)對(duì)行政權(quán)事后的這樣一種監(jiān)督，和權(quán)力上的一種制衡，否則的話，沒(méi)有司法權(quán)的制衡，行政權(quán)會(huì)無(wú)法無(wú)天，沒(méi)有一個(gè)事后的監(jiān)督機(jī)制，沒(méi)有監(jiān)督機(jī)制的話，那這個(gè)行政權(quán)太大了，就像這次的“雷洋案”一樣，警察的行為，如果有錯(cuò)，司法機(jī)構(gòu)就應(yīng)該介入，檢察院就應(yīng)該介入調(diào)查，檢察院調(diào)查情況后，涉及違法的，犯罪的，檢察院立案，法院判決，形成對(duì)偵查權(quán)、行政權(quán)的事后的監(jiān)督和制衡。案子其實(shí)也是一樣的。

行政不作為，也是一種違法現(xiàn)象

我們可以拿《物權(quán)法》來(lái)作為一個(gè)例子來(lái)看一看，《物權(quán)法》規(guī)定法院判決物權(quán)的歸屬之后，它的物權(quán)的歸屬?gòu)姆ㄔ号袥Q之后起算，也就是法院判決了這個(gè)房子應(yīng)該是給甲的，那應(yīng)該從那個(gè)時(shí)候起就已經(jīng)轉(zhuǎn)移了，即使登記部門登的是乙的也沒(méi)用了，但是登記部門必須要改過(guò)來(lái)，因?yàn)榉ㄔ翰荒苤苯痈淖兊怯洸块T的登記，但是這個(gè)就說(shuō)的很清楚了，物權(quán)的歸屬是以法院判決為準(zhǔn)，法院判給誰(shuí)的就是誰(shuí)的了，那么你那個(gè)行政機(jī)關(guān)發(fā)的那個(gè)登記證書，有不一樣的地方，必須要以這個(gè)為準(zhǔn)，法院判決為準(zhǔn)，這是應(yīng)該很明確的，不能夠說(shuō)是法院判了給甲，結(jié)果，房管部門說(shuō)不行，就登記是乙，就歸乙，沒(méi)有。因?yàn)檫@一點(diǎn)在《物權(quán)法》上已經(jīng)寫的很清楚了，當(dāng)然這里面稍微有點(diǎn)不同，這是物權(quán)，這地方是企業(yè)的設(shè)立，也可以參照，我覺(jué)得基本精神應(yīng)該是這樣。

這是股權(quán)，其實(shí)是一樣的，股權(quán)也是物權(quán)的一種。我覺(jué)得這是是否執(zhí)行2015年5月1日新修改的《行政訴訟法》的問(wèn)題。因?yàn)樾姓V訟法是個(gè)“民告官”的訴訟，所以是很難的，因?yàn)橹袊?guó)向來(lái)是官本位社會(huì)，政府的權(quán)力又很大，所以很難的?，F(xiàn)在中國(guó)的行政執(zhí)法也不透明，也不知道是商務(wù)部是處級(jí)這里卡住了，還是司級(jí)這里卡住了，還是部長(zhǎng)這一級(jí)卡住了。李克強(qiáng)總理提出來(lái)“處長(zhǎng)治國(guó)”的現(xiàn)象，很多事黏在處長(zhǎng)手里，他就拖延，他不給上面報(bào)，他就一手遮天了，這個(gè)事情，如果是報(bào)到部長(zhǎng)那里，我覺(jué)得這個(gè)部長(zhǎng)的責(zé)任很大。根據(jù)修改后的《行政訴訟法》第九十六條，如果不執(zhí)行二中院這兩個(gè)生效判決的話，那部長(zhǎng)的這個(gè)責(zé)任很大，第一個(gè)就商務(wù)部負(fù)責(zé)人，也就是商務(wù)部部長(zhǎng)每天罰款50-100元，這是第一個(gè)后果；第二個(gè)后果就是，二中院可以將商務(wù)部拒絕履行的這個(gè)情況予以通報(bào)，第三個(gè)就是，二中院有權(quán)向監(jiān)察機(jī)關(guān)，商務(wù)部的上級(jí)，也就是國(guó)務(wù)院提出司法建議，收到司法建議的這些機(jī)構(gòu)，他必須對(duì)二中院作出回復(fù)；第四個(gè)就是，如果最后拒不執(zhí)行判決的話，那么二中院可以拘留商務(wù)部的有關(guān)負(fù)責(zé)人，甚至可以判刑，有一條刑法叫“拒不執(zhí)行判決、裁定罪”，這是刑法的第三百一十三條規(guī)定的，拒不執(zhí)行判決裁定罪。如果法院的這個(gè)判決得不到執(zhí)行的話，那司法的權(quán)威在哪里了，這個(gè)引起了全國(guó)人大的注意，全國(guó)人大專門為了加強(qiáng)執(zhí)行，專門做出一個(gè)立法解釋，對(duì)于拒不執(zhí)行判決裁定罪，全國(guó)人大專門做出來(lái)一個(gè)關(guān)于《中華人民共和國(guó)刑法》第三百一十三條的立法解釋。我也不知道，商務(wù)部部長(zhǎng)他是不是學(xué)法律的，即使他是學(xué)法律的，他現(xiàn)在是部長(zhǎng)，他不一定知道這些法律，這么嚴(yán)重的后果，所以，這個(gè)信息的傳達(dá)問(wèn)題要解決，究竟是卡在處級(jí)這一級(jí)了，廳級(jí)這一級(jí)，還是部級(jí)這一級(jí)了，因?yàn)樽詈蟮倪@個(gè)后果是商務(wù)部以及部長(zhǎng)這一級(jí)的人主要承擔(dān)責(zé)任，那么拒不執(zhí)行判決裁定罪，它還是一個(gè)單位犯罪，可以對(duì)商務(wù)部判處罰金的處罰，如果是原告最后舉報(bào)了商務(wù)部，也就是說(shuō)，司法機(jī)關(guān)最后受理了，他拒不執(zhí)行判決裁定，最后，這個(gè)案件，法院審理成立，那么，這個(gè)就是對(duì)商務(wù)部進(jìn)行處罰（罰金），商務(wù)部的負(fù)責(zé)人及主要負(fù)責(zé)人進(jìn)行判刑，那么，判刑就分兩檔，一檔就是情節(jié)一般的就是三年以下，情節(jié)嚴(yán)重的就是三年以上七年以下有期徒刑，而且可以并處罰金，這個(gè)后果其實(shí)是很嚴(yán)重的。一方面就是說(shuō)，你行政機(jī)關(guān)就應(yīng)該依法行政，強(qiáng)調(diào)依法治國(guó)，就應(yīng)該做守法的、執(zhí)法的表率，其實(shí)根據(jù)最高法院的民事判決，他就應(yīng)該經(jīng)過(guò)聽證以后，自動(dòng)撤銷它過(guò)去錯(cuò)誤的批復(fù)，那么現(xiàn)在他沒(méi)有，沒(méi)有的話，原告通過(guò)行政訴訟，那他就應(yīng)該不折不扣的去執(zhí)行，因?yàn)樗鋵?shí)是認(rèn)可的，他沒(méi)有上訴，哪怕他上訴了，法院最后維持了，那他也應(yīng)該繼續(xù)執(zhí)行，而不執(zhí)行的話，這個(gè)后果非常嚴(yán)重。所以，我不知道這個(gè)商務(wù)部部長(zhǎng)知道不知道，也許就中國(guó)這個(gè)體制，現(xiàn)在就真的就像李克強(qiáng)總理所說(shuō)的，處長(zhǎng)治國(guó)，這個(gè)事就捏在處長(zhǎng)手里了，也不給部長(zhǎng)說(shuō)這么嚴(yán)重的后果，那么，為了加強(qiáng)這個(gè)依法治國(guó)，我們現(xiàn)在就形成一個(gè)“小組治國(guó)”、頂層設(shè)計(jì)的現(xiàn)象，習(xí)近平在2016年的3月22日，召開了中央深改組的第二十二次會(huì)議，在這次會(huì)議上做出一個(gè)決議，就是通過(guò)了《關(guān)于推行法律顧問(wèn)制度和公職律師公司律師制度的意見》，就是要求將來(lái)的所有黨政機(jī)關(guān)和國(guó)有企事業(yè)單位都要設(shè)立法律顧問(wèn)，那么，商務(wù)部現(xiàn)在本身也有法治部門，它也應(yīng)該根據(jù)這個(gè)規(guī)定，聘請(qǐng)法律顧問(wèn)，把這個(gè)事情的嚴(yán)重性，不執(zhí)行法院生效判決的嚴(yán)重性，他應(yīng)該清楚。我就是理解不了，商務(wù)部為什么不執(zhí)行法院判決？無(wú)論是他自覺(jué)遵守法律制度，還是他不執(zhí)行法律的嚴(yán)重后果方面來(lái)說(shuō)，都要履行法院判決。一方面，商務(wù)部應(yīng)該主動(dòng)的執(zhí)行判決，自覺(jué)自愿的執(zhí)行，成為依法行政的表率，另一方面就是司法的強(qiáng)制力，原告方已經(jīng)申請(qǐng)了強(qiáng)制執(zhí)行，強(qiáng)迫他執(zhí)行，他不執(zhí)行的話，后果很嚴(yán)重。所以我就是想不出來(lái)任何一個(gè)他拖延不執(zhí)行的理由，所以，我覺(jué)得原告方應(yīng)該就了解到底是卡在哪一個(gè)層面了，是處長(zhǎng)，司長(zhǎng)一級(jí)，還是部長(zhǎng)一級(jí)，既然法律賦予的權(quán)利，原告都可以去行使。我就暫時(shí)說(shuō)這么多。

我覺(jué)得這個(gè)問(wèn)題，涉及兩個(gè)問(wèn)題，一個(gè)就是應(yīng)該不應(yīng)該撤銷，第二個(gè)就是商務(wù)部的不作為問(wèn)題。應(yīng)該不應(yīng)該撤銷，盡管你們剛才說(shuō)的那個(gè)商務(wù)部并沒(méi)有直接的做出肯定或者否定的回答，或者說(shuō)是他們的根本意見在哪，傾向于撤銷或者不撤銷，似乎沒(méi)有這樣的材料，但是從這個(gè)判決書，引用的商務(wù)部的答辯，里面似乎可能看出來(lái)，商務(wù)部的傾向性意見，他們認(rèn)為，撤銷這種程序的確定和啟動(dòng)，將對(duì)我國(guó)外商投資管理工作產(chǎn)生重大影響，因此，商務(wù)部正積極研究與協(xié)調(diào)，將根據(jù)公開、公正、審慎與效率兼顧的原則，盡快確定相關(guān)程序，這是他在行政訴訟答辯中間提出來(lái)的觀點(diǎn)，那么就說(shuō)可能從商務(wù)部這個(gè)角度來(lái)看，他認(rèn)為如果啟動(dòng)這個(gè)撤銷的程序，到最后把這個(gè)批文取消的話，可能對(duì)我國(guó)外商投資管理工作產(chǎn)生重大影響，這應(yīng)該是他們的一個(gè)考慮，當(dāng)然，怎樣才能避免這種影響，那最好不撤銷，當(dāng)然人家也沒(méi)這么說(shuō)，只是說(shuō)在研究，那么該不該撤銷呢，實(shí)際上按照商務(wù)部的說(shuō)法就是，要對(duì)這個(gè)進(jìn)行評(píng)估，就像《行政許可法》里面，是不是對(duì)社會(huì)公共利益造成重大影響，那么，這個(gè)你不管他的評(píng)估結(jié)論是對(duì)的還是錯(cuò)的，標(biāo)準(zhǔn)是對(duì)錯(cuò)，但是，他肯定要做這樣的評(píng)估，那么，當(dāng)然，應(yīng)該不應(yīng)該撤銷，除了這個(gè)評(píng)估以外，實(shí)際上涉及到，像江老師說(shuō)的那樣，最高法院的終審判決對(duì)案件的影響，他的影響力到底體現(xiàn)在什么地方，盡管，最高法院屬于最高司法機(jī)關(guān)，他對(duì)一個(gè)案件的最終判決結(jié)果，對(duì)整個(gè)社會(huì)是有普遍約束力的，這個(gè)案件當(dāng)中他的主要約束力在于它抽空了原來(lái)的投資批復(fù)的根據(jù)，依據(jù)相關(guān)規(guī)定，作出一個(gè)批文的話，是要根據(jù)當(dāng)事人之間的協(xié)議，那么這個(gè)協(xié)議必須是真實(shí)、合法、有效的，原來(lái)商務(wù)部依據(jù)這個(gè)協(xié)議做出一個(gè)批復(fù)，批準(zhǔn)文件，但是最高人民法院否定了這樣一個(gè)最基礎(chǔ)的東西，這個(gè)是不能質(zhì)疑的，最高法院做出的這個(gè)裁決，這個(gè)東西是無(wú)效的，這個(gè)是任何機(jī)關(guān)都不可以質(zhì)疑的，那么從邏輯上，或者法治上來(lái)說(shuō)，行政機(jī)關(guān)做出的一項(xiàng)行政決定或者是一個(gè)批準(zhǔn)文件，建立在一個(gè)無(wú)效的東西的基礎(chǔ)上，那它存在的合理性、合法性就失去了根據(jù)。那這個(gè)行政機(jī)關(guān)是應(yīng)該撤銷或者必須撤銷，當(dāng)然商務(wù)部是否認(rèn)定這對(duì)外商投資管理工作產(chǎn)生重大影響，他當(dāng)然可以做這樣的評(píng)估，也可以提出這樣的意見，或者是報(bào)告，但是這個(gè)必須要有充分、充足的根據(jù)，當(dāng)然，商務(wù)部并沒(méi)有把這個(gè)事后影響，公共利益造成重大影響，他就說(shuō)對(duì)外商投資管理工作造成重大影響。這個(gè)我們就不知道，它會(huì)造成什么重大影響，那么這實(shí)際上就回到第二個(gè)問(wèn)題，就說(shuō)按照法治原則，你是應(yīng)該執(zhí)行最高法院的判決，應(yīng)該撤銷這樣的批復(fù)，如果你要認(rèn)為，可能會(huì)對(duì)社會(huì)造成重大損害，那必須要及時(shí)的，盡快的做出裁決，你到底撤還是不撤，你撤，你的理由是什么，你不撤，你的理由是什么。這才符合我們依法治國(guó)、依法行政的要求，那么這樣拖著不辦，以種種理由、種種借口拖著不辦，顯然是違反我們現(xiàn)在的這個(gè)法治政府、依法行政的原則，我覺(jué)得從這個(gè)應(yīng)該不應(yīng)該撤銷的話，那剛才江老師說(shuō)的話，已經(jīng)比較充分了。但是他這個(gè)拖延，不作為，當(dāng)然你說(shuō)這個(gè)《行政訴訟法》規(guī)定了這個(gè)，拒不執(zhí)行法院判決或者裁定，也規(guī)定了這樣的處罰措施，但是啟動(dòng)這樣的程序，我不知道實(shí)際效果到底怎么樣。我們不說(shuō)部長(zhǎng)了，部長(zhǎng)肯定是動(dòng)不了的，能把直接責(zé)任人，現(xiàn)在你說(shuō)，誰(shuí)是直接責(zé)任人呢？這好像都不好說(shuō)，罰款，罰商務(wù)部，一天罰50塊錢，當(dāng)然，這樣也是讓丟了個(gè)人。

我補(bǔ)充兩點(diǎn)，公共利益的理由可能是在最高院判決的時(shí)候，對(duì)方當(dāng)事人提出，如果這個(gè)協(xié)議涉及公共利益，涉及無(wú)效，最高院也不能判決這個(gè)涉及國(guó)家公共利益，不能判決無(wú)效，另外一個(gè)就是，公共利益就是武漢白沙洲大市場(chǎng)，它的股權(quán)的確認(rèn)，涉及到武漢大市場(chǎng)內(nèi)部的東西，你占多少份額我占多少份額，這都不對(duì)外，這涉及不到公共利益。第二，也談不到觸犯公共利益，武漢白沙洲大市場(chǎng)仍然存在，如果說(shuō)要行政確認(rèn)武漢大市場(chǎng)要不要存在的話，那可能涉及公共利益了，現(xiàn)在武漢大市場(chǎng)仍然存在。

我同意你的觀點(diǎn)，人家商務(wù)部他沒(méi)有說(shuō)，他說(shuō)的是對(duì)外商投資管理工作造成重大影響，我們也不知道造成什么重大影響。

所以，可能有一個(gè)特殊的情況，外商投資的合同，它有一個(gè)商務(wù)部審批的前置生效條件，對(duì)吧，就是說(shuō)，它的合同跟一般《物權(quán)法》的合同不一樣，它有一個(gè)行政主管部門的審批要件，外資和內(nèi)資簽了一個(gè)合同，在這樣的情況下，合同生效了，但是外商投資的合同需要商務(wù)部批復(fù)以后才能生效，所以，商務(wù)部批復(fù)以后可能會(huì)擔(dān)心商務(wù)部批復(fù)的合同到時(shí)候，因?yàn)樗鷱?fù)的時(shí)候只是形式要件的審核，至于你背后串通起來(lái)，造成影響，合同撤銷，那么商務(wù)部可能都要去撤銷原來(lái)的合同的話，會(huì)不會(huì)造成合同生效，會(huì)不會(huì)影響外商投資工作，有什么影響，這個(gè)我們可以探討一下。到底有什么影響？

再說(shuō)這種惡性的案件，也極少數(shù)，就算商務(wù)部把這個(gè)無(wú)效協(xié)議撤銷了，這種極端的案例，也不會(huì)給商務(wù)部造成對(duì)外商投資的審批就缺乏公信力了，或者影響外商投資了，好像理由不充分，這種案子極少，對(duì)外商投資管理的政策，應(yīng)該不會(huì)有什么大的影響。

接著三位老師的說(shuō)法，外商投資環(huán)境，從經(jīng)濟(jì)學(xué)的角度，國(guó)際上，投資環(huán)境，是一個(gè)市場(chǎng)的、法治的、確定性強(qiáng)的投資環(huán)境，人家喜歡。有些外商到了地方上，地方的領(lǐng)導(dǎo)隨口就答應(yīng)，不經(jīng)過(guò)任何開會(huì)研究，或者批準(zhǔn)程序，隨口答應(yīng)，外商聽著就怕了，就不敢來(lái)投資。我們有些人認(rèn)為，請(qǐng)外商吃頓大餐，投資環(huán)境就好，人家一看，你們這里怎么這么浪費(fèi)，我們投資就吃頓工作餐，將來(lái)你會(huì)不會(huì)腐?。磕愕腻X哪里來(lái)的，所以這些人治的東西、非市場(chǎng)的東西，反而會(huì)影響投資環(huán)境。商務(wù)部對(duì)外商投資批準(zhǔn)的時(shí)候?qū)π问揭膶彶?，他不知道里面有惡意串通的現(xiàn)象，不知道這個(gè)合同會(huì)導(dǎo)致無(wú)效。那么，現(xiàn)在經(jīng)過(guò)司法審查，知道了，知道以后就應(yīng)該撤銷，撤銷以后，這才給外資的印象，這才是法治的，司法監(jiān)督要怎么做，你就怎么做，這才是好的投資環(huán)境，而不是說(shuō)你人治的，官員想怎么做就怎么做。因?yàn)槭袌?chǎng)經(jīng)濟(jì)就是法治經(jīng)濟(jì)，江老師經(jīng)常強(qiáng)調(diào)這個(gè)，你人治的環(huán)境，誰(shuí)敢來(lái)投資，所以只有是法治的、市場(chǎng)的環(huán)境，人家外商才喜歡來(lái)，才有確定性。所以按這個(gè)思維，如果他這樣想，我覺(jué)得是不對(duì)的，與市場(chǎng)和法治思維是背道而馳的。

《行政許可法》第六條第三款，就是說(shuō)不予撤銷的，就算有問(wèn)題，不予撤銷的，就是可能對(duì)公共利益造成重大損害，這可以不撤銷，那么，商務(wù)部如果對(duì)這一點(diǎn)存在疑問(wèn)的話（指的是對(duì)公共利益造成重大損害這一點(diǎn)存在疑問(wèn)），那么他慎重一些。作為老百姓，我們覺(jué)得可以理解，但是他們提到的是對(duì)外商投資管理工作造成重大影響，那么對(duì)外商投資管理工作有重大影響和對(duì)公共利益造成重大損害并不是一回事，它的外延和內(nèi)涵不一樣，也不可能等同，所以就從法律規(guī)定上來(lái)說(shuō)，他沒(méi)有不撤銷的理由。

對(duì)于這個(gè)問(wèn)題，也就是，你如果認(rèn)為是有公共利益或者對(duì)外商投資管理工作有重大影響，那你得有一個(gè)答復(fù)，你到底是撤銷還是不撤銷，你要是決定不撤銷，就做出決定不撤銷的理由，所以這種做法是錯(cuò)誤的，碰到這種問(wèn)題，他既不做肯定的，又不做否定的，那就是不作為，這個(gè)行政不作為是一個(gè)很可怕的現(xiàn)象，他就是不理你，我覺(jué)得行政不作為，也是一種違法的現(xiàn)象。