加強(qiáng)資金托管，切實防范股權(quán)投資基金運(yùn)營風(fēng)險

朱明艷

摘 要：股權(quán)投資基金的發(fā)展其資金越來越帶有公共性，因缺失第三方托管而可能增加基金的運(yùn)行風(fēng)險。文章探討采取有別于公募基金的托管方式，通過嚴(yán)格選定投資禁止性內(nèi)容，完備托管內(nèi)容、流程、程序，以克服人為的風(fēng)險，提高行業(yè)的社會形象。

關(guān)鍵詞：股權(quán)基金 托管 防范風(fēng)險

中圖分類號：F830.91 文獻(xiàn)標(biāo)識碼：A

文章編號：1004-4914（2016）06-146-02

股權(quán)投資基金多為私募基金，規(guī)則上并不要求強(qiáng)制托管，可以由投資人自行協(xié)商確定有安全保障的存儲、取兌方式。但自互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)快速運(yùn)用于投融資領(lǐng)域，投資人來源分散，對金融的認(rèn)識或信息的來源處于弱勢地位，對于是否托管及相應(yīng)的保障無從分析或知曉，一些或以“監(jiān)管”混淆托管。最近暴出的泛亞、E租寶等管理資產(chǎn)的重大問題，與其說是“監(jiān)管”出了問題，不如說是“托管”失之過寬的問題更為直接。凡投資人超過一定數(shù)量且不可能直接過問基金運(yùn)作的情況下，由第三方托管基金顯得十分必要，特別當(dāng)互聯(lián)網(wǎng)手段運(yùn)用以后，一個開放的投融資平臺，資金托管是保障資金安全十分重要的手段。

以浙江為例，股權(quán)投資基金（在證監(jiān)部門的規(guī)章范疇內(nèi)多稱為“創(chuàng)投基金”）發(fā)展比較活躍，浙江省股權(quán)投資行業(yè)發(fā)展報告（2014）及有關(guān)通報，2014年浙江VC（venture capital）和PE （private equity）計1140家，管理規(guī)模1300億元，2015年發(fā)展到1747家，管理規(guī)模2700億元。這其中多少基金是正規(guī)托管的尚無從知曉。

一、股權(quán)投資基金的托管不同于公募基金托管

股權(quán)投資基金寬進(jìn)嚴(yán)出，目前依規(guī)則要求備案、合格投資人、定期信息披露等。公募基金的規(guī)范性相對完備，托管是強(qiáng)制性要求，托管機(jī)構(gòu)所承擔(dān)的業(yè)務(wù)行為對私募股權(quán)投資基金有借鑒意義，但不能照搬照抄。適合股權(quán)投資基金托管的業(yè)務(wù)內(nèi)容是：

（一）開設(shè)股權(quán)投資基金財產(chǎn)的資金賬戶

一般要有托管專戶和基本戶?；緫粲糜诨鸬娜粘ＹM(fèi)用支出，如年報審計費(fèi)、有關(guān)的證照費(fèi)、手續(xù)費(fèi)、會議費(fèi)等與基金直接相關(guān)的費(fèi)用支出，而托管戶僅負(fù)責(zé)與投資相關(guān)的收、支、分配、日常費(fèi)用的劃轉(zhuǎn)。股權(quán)投資基金一般在法律上是獨立的主體，收支的性質(zhì)、種類與非獨立法律主體地位的公募基金是不一樣的。另外，股權(quán)投資基金證券賬戶可以單獨開設(shè)，只是第三方存管仍然應(yīng)該在托管戶，以保證股權(quán)上市后的變現(xiàn)資金依然回到基金托管戶；對所托管的不同基金財產(chǎn)分別設(shè)置賬戶，確?；鹭敭a(chǎn)的完整與獨立。一個基金管理公司管理的股權(quán)投資基金超過兩個或以上，代表的是不同的投資人集合與利益，必須分開設(shè)戶，設(shè)賬套；保存基金托管業(yè)務(wù)活動的記錄、其他相關(guān)資料。基金要求托管機(jī)構(gòu)辦理業(yè)務(wù)必須提供相應(yīng)的資料，對這些資料合規(guī)性和程序性審核后據(jù)以辦理業(yè)務(wù)并留檔。但并不要求算賬和報賬，只是完成復(fù)核工作。算賬、記賬、報賬是股權(quán)投資基金自身的業(yè)務(wù)職責(zé)；按照基金章程或合伙協(xié)議的約定，根據(jù)基金管理人的投資指令，及時辦理繳付的投資款、項目出資交割款、項目回收分配清算、基金日常費(fèi)用的劃轉(zhuǎn)、支出等事宜。這是托管的核心要義，防止資金的移用或濫用，防止說一套做一套。公募基金是一次完成募資再限期投資，無論開放或封閉，申購、贖回相對穩(wěn)定，基金凈值應(yīng)波動不大。股權(quán)投資基金投退融合，也有承諾制、實繳制等等，理論上最高境界可以賬戶上沒有一分錢的高效運(yùn)作，但只要有資金的流水經(jīng)過賬戶，如果沒有托管，過程中移用、濫用的風(fēng)險就會大許多。因此，不是賬戶上錢多錢少的問題，而是資金流水多大的問題，引入無直接控制關(guān)系的第三方監(jiān)督，可增強(qiáng)基金防范人為因素，即便正常投資損失，也能擺在明處，買者自慎；出具年度托管報告等投資人要求的其他職責(zé)。

（二）股權(quán)投資基金不適用的托管業(yè)務(wù)內(nèi)容

賬冊、報表的制作，證券戶的開設(shè)；基金有關(guān)的信息披露事項；對基金財務(wù)會計報告、中期和年度基金報告出具意見；復(fù)核、審查基金管理人計算的基金資產(chǎn)凈值；召集基金份額持有人大會等。

（三）托管機(jī)構(gòu)的選擇

一般選擇信譽(yù)好、結(jié)算、轉(zhuǎn)賬業(yè)務(wù)能力強(qiáng)，與自身資金規(guī)模相適應(yīng)的銀行為主，但無須公募基金那么多的軟、硬件的資質(zhì)要求，托管費(fèi)的高低也是選擇的一個因素；無須刻意回避利益關(guān)聯(lián)。私募股權(quán)投資基金處于資金來源相對弱的一方，而一般銀行是資金信息與渠道能力的勝力軍，在經(jīng)濟(jì)獨立的基礎(chǔ)上，基金自然選擇資源最大化的機(jī)構(gòu)為宜。也可另選完全無關(guān)聯(lián)關(guān)系的銀行；工作團(tuán)隊相對穩(wěn)定，熟悉業(yè)務(wù)，熟悉股權(quán)投資基金的要求。金融機(jī)構(gòu)對公募的托管比較熟悉，但私募基金的情況千差萬別，不具規(guī)范一致性，且需要從頭開始就熟悉整個運(yùn)作的要求，托管機(jī)構(gòu)的人員流動性越強(qiáng)，對業(yè)務(wù)的熟練性越差，溝通協(xié)調(diào)的成本就越大。

二、股權(quán)投資基金托管業(yè)務(wù)的禁止性條款

股權(quán)投資基金一般以上市前企業(yè)的股權(quán)為投資對象，為體現(xiàn)特色，分散風(fēng)險，分清與管理人之間的權(quán)利義務(wù)，一般會對基金投向設(shè)定特別的要求：區(qū)域的比重或限制，特別是政府資金參與的基金，往往要求對當(dāng)?shù)氐钠髽I(yè)投資強(qiáng)度不低于某一比例；行業(yè)的比重或限制，特別是一些產(chǎn)業(yè)基金，為防止行業(yè)過度集中而設(shè)定的最高限；禁止投資二級市場的股票；禁止定向增發(fā)，或限定定向增發(fā)最高比例；禁止控股性投資；禁止非自用性房地產(chǎn)投資和其他另類投資；限定投資總額內(nèi)管理費(fèi)的比例；限定日常費(fèi)用的額度或比例；限定第三方盡調(diào)機(jī)構(gòu)聘用的額度或比例；非經(jīng)約定程序禁止向關(guān)聯(lián)關(guān)系人投資或出借資金；非約定用途應(yīng)盡快向投資人分配，不得截留；非經(jīng)有權(quán)簽發(fā)人簽發(fā)和法定用章，不得對外支付；在未滿足投資人回報約定前，不得向管理人分配績效；禁止投資其他基金（除非為母基金）；其他差異性禁止條款。

三、股權(quán)投資基金托管業(yè)務(wù)的操作程序

不同于一般賬戶的支票、匯票、網(wǎng)銀等企業(yè)可以主動發(fā)起的資金轉(zhuǎn)賬、使用行為，托管后的操作工具主要以“支付指令”為載體，其作用相當(dāng)于支票，操作步驟主要有：

（一）指令的格式與內(nèi)容

劃款指令系指運(yùn)用托管資金進(jìn)行投資或支付相關(guān)費(fèi)用時，股權(quán)投資基金（以下簡稱“甲方”向托管銀行，以下簡稱“乙方”發(fā)出的書面資金劃撥指令）。內(nèi)容包括：日期、付款人、付款賬號、收款人、收款賬號、收款賬戶、金額（大小寫）、付款（收款）事由等。劃款指令由甲方授權(quán)的指令發(fā)送人員手寫簽發(fā)，并加蓋公章和財務(wù)專用章，可以雙簽或單簽。投資劃款指令應(yīng)列明被投資對象名稱、投資金額、投資事項等，并附上相應(yīng)有效的決議等甲方內(nèi)部投資決策文件、政府部門相關(guān)批準(zhǔn)、許可或備案文件（如有）、有效的投資協(xié)議等相關(guān)法律文件的復(fù)印件。甲方在上述復(fù)印件上加蓋公章以表示與原件核對一致。任何劃款指令的原件均需一式二份，雙方各執(zhí)一份。

（二）指令的發(fā)出和接收

甲方事先向乙方發(fā)出書面通知（稱“劃款指令授權(quán)書”），載明有權(quán)發(fā)送劃款指令的人員名單（稱“甲方指令發(fā)送人員”）及其權(quán)限范圍。同時，甲方應(yīng)向乙方提供甲方指令發(fā)送人員人名章（手簽樣式和印章樣式）的預(yù)留印鑒樣本及甲方指令上所加蓋財務(wù)專用章和公章的樣式。劃款指令授權(quán)書加蓋甲方公章并由執(zhí)行代表或其授權(quán)簽字人簽署，若由授權(quán)簽字人簽署，應(yīng)附上授權(quán)書。甲方若對劃款指令授權(quán)書進(jìn)行修改（包括但不限于甲方指令發(fā)送人員的名單的修改，及/或權(quán)限的修改），應(yīng)至少提前1個工作日通知乙方；修改劃款指令授權(quán)書的文件由甲方加蓋公章并由執(zhí)行代表或其授權(quán)簽字人簽署，若由授權(quán)簽字人簽署，還應(yīng)附上授權(quán)書。甲方對劃款指令授權(quán)書的修改應(yīng)當(dāng)以傳真的形式或約定的其他方式發(fā)送給乙方，同時電話通知乙方，乙方收到變更通知后應(yīng)立即向甲方電話確認(rèn)。劃款指令授權(quán)書的修改自乙方電話確認(rèn)后于修改通知載明的生效時間生效。甲方在此后3個工作日內(nèi)將對劃款指令授權(quán)書修改的原件送交乙方。乙方負(fù)責(zé)劃款指令的接收。乙方事先制作并向甲方提供劃款指令接收人員情況表，列明乙方接收和處理人員的姓名、電話、傳真等。劃款指令以書面?zhèn)髡?、人工送達(dá)或特快專遞形式送達(dá)乙方，傳真方式發(fā)送的，甲方發(fā)送指令后電話通知乙方。乙方憑甲方傳真件或劃款指令原件載明的指令付款，若采用傳真方式，甲方應(yīng)在2個工作日內(nèi)將劃款指令原件送達(dá)給乙方。乙方在收到劃款指令傳真或原件后，應(yīng)將劃款指令的回執(zhí)以傳真方式發(fā)送給甲方，并在2個工作日內(nèi)將回執(zhí)原件以人工送達(dá)或特快轉(zhuǎn)遞等形式送達(dá)甲方。

（三）劃款指令的確認(rèn)

對投資劃款指令及其所附相關(guān)法律文件，乙方應(yīng)指定人員對其進(jìn)行形式審查，驗證指令的書面要素是否齊全、指令的印鑒是否與預(yù)留印鑒一致，確認(rèn)是否完整提供了相關(guān)法律文件，并根據(jù)其中的投資協(xié)議核對劃款金額、用途是否一致；若存在異議或不符，立即與甲方進(jìn)行電話聯(lián)系和溝通，并將指令退回甲方修改，乙方對投資劃款指令所附文件的真實性、有效性不承擔(dān)責(zé)任。若投資劃款指令書面形式審查無誤，乙方指定人員應(yīng)根據(jù)托管有關(guān)規(guī)定進(jìn)行審核，劃款指令是否符合投資監(jiān)督標(biāo)準(zhǔn)，是否觸發(fā)禁止條款。對非投資業(yè)務(wù)的其他劃款指令，乙方應(yīng)指定人員對該劃款指令進(jìn)行表面形式審查，驗證指令的書面要素是否齊全、審核印鑒是否與預(yù)留印鑒一致。若存在異議或不符，立即與甲方進(jìn)行電話聯(lián)系和溝通，并將指令退回甲方修改。對投資項目變現(xiàn)進(jìn)行分配時，由甲方向乙方發(fā)送劃款指令，及經(jīng)甲方執(zhí)行代表簽字批準(zhǔn)并加蓋甲方公章的分配方案。

（四）劃款指令的執(zhí)行

乙方收到劃款指令后應(yīng)于1個工作日內(nèi)執(zhí)行。有明確到賬時間的指令應(yīng)至少提前4個工作小時送達(dá)至乙方。如甲方遇特殊情況，需止付已發(fā)出、但尚未執(zhí)行的劃款指令，甲方指令發(fā)送人員應(yīng)將加蓋公章、財務(wù)專用章和甲方指令發(fā)送人員簽字、蓋章的止付指令以傳真件形式發(fā)給乙方并與乙方電話確認(rèn)，乙方收到支付指令并確認(rèn)劃款指令尚未執(zhí)行后，應(yīng)停止劃款指令的執(zhí)行。甲方應(yīng)在2個工作日內(nèi)將止付指令原件送達(dá)給乙方。

以上更多地重在解決操作層面的技術(shù)性問題，由于法律規(guī)章不要求強(qiáng)制托管，特別是互聯(lián)網(wǎng)股權(quán)投融資機(jī)構(gòu)的資金托管，也有銀行等回避自身風(fēng)險而不愿意托管的情況。從保護(hù)投資人的角度，托管可以多一道防止人為風(fēng)險的保護(hù)網(wǎng)，也能創(chuàng)造更好的信用環(huán)境，但仍不能防止投資行為本身產(chǎn)生的市場風(fēng)險或其他系統(tǒng)性風(fēng)險，但當(dāng)前而言，強(qiáng)調(diào)托管或懂得借力于托管來保障投資目的實現(xiàn)，對保護(hù)投資人正常的權(quán)益更具現(xiàn)實意義，也是投資人理性選擇投資渠道、謹(jǐn)慎投資的重要參考。

參考文獻(xiàn)：

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[2] 朱德鵬.國際投資基金的市場準(zhǔn)入及法律監(jiān)管研究.大連海事大學(xué)碩士論文，2005

（作者單位：中銀投資浙商產(chǎn)業(yè)基金管理（浙江）有限公司 浙江杭州 310012）

（責(zé)編：賈偉）