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    建筑施工合同風(fēng)險(xiǎn)的防范與控制分析

    2016-04-09 09:58:30
    四川水泥 2016年10期
    關(guān)鍵詞:發(fā)包方承包方談判

    尹 璐

    (山西辰誠建設(shè)有限公司 山西陽泉 045000)

    建筑施工合同風(fēng)險(xiǎn)的防范與控制分析

    尹 璐

    (山西辰誠建設(shè)有限公司 山西陽泉 045000)

    強(qiáng)化對建筑施工合同的風(fēng)險(xiǎn)防范和控制,也逐漸成為了承包單位重點(diǎn)關(guān)注的內(nèi)容。隨著現(xiàn)代社會一些標(biāo)準(zhǔn)的改變,現(xiàn)代建筑合同的風(fēng)險(xiǎn)管理水平成為了衡量施工企業(yè)的管理水平的重要標(biāo)志之一。就目前我國建筑行業(yè)的發(fā)展現(xiàn)狀來看,我國的建筑施工合同還是存在較大的風(fēng)險(xiǎn),這存在的風(fēng)險(xiǎn)同時(shí)也威脅著建筑承包方直接的利益。做好建筑施工合同的風(fēng)險(xiǎn)防范和控制,提升風(fēng)險(xiǎn)控制水平,也是現(xiàn)階段建筑單位需要重點(diǎn)關(guān)注的內(nèi)容更。建筑施工合同有其本身的風(fēng)險(xiǎn),而我們需要做的就是對施工中存在的風(fēng)險(xiǎn)做好防范和控制,從而確保建筑施工的有序進(jìn)行。

    建筑施工;合同;風(fēng)險(xiǎn)防范;風(fēng)險(xiǎn)控制

    1 建筑施工合同的風(fēng)險(xiǎn)分析

    1.1 建筑施工合同訂立階段的風(fēng)險(xiǎn)分析

    1.1.1 發(fā)包方主體資格風(fēng)險(xiǎn)

    發(fā)包方,通俗的來講也是項(xiàng)目的承包方。但是發(fā)包方本身不具有法人資格。有些承包方可能是為了不想承擔(dān)某些責(zé)任而故意設(shè)立發(fā)包方。盡管很多項(xiàng)目在尋找承包方的時(shí)候也會注意到這方面的問題,但是可能因?yàn)榭紤]到其他因素而選擇了合作。與這類發(fā)包方進(jìn)行項(xiàng)目合作,很有可能因?yàn)檫\(yùn)作資金能力和相應(yīng)的管理能力,其發(fā)包的工程項(xiàng)目很有可能隨時(shí)被強(qiáng)制停工。如此一來,必然對項(xiàng)目工程產(chǎn)生極為重要的影響。

    1.1.2 工程項(xiàng)目未經(jīng)審批的風(fēng)險(xiǎn)

    每一個(gè)工程項(xiàng)目在正式施工之前,必須經(jīng)過多道不同程序的檢驗(yàn)和考核,層層審批,直至最后一道審批通過。但是由于有些項(xiàng)目并沒有正式列入到國家、部門、或地方的年度固定資產(chǎn)投資計(jì)劃,或建設(shè)用地的征用工作沒有完成等等因素,加之很多的承包單位對參與投標(biāo)的項(xiàng)目的資料審核不夠仔細(xì),出現(xiàn)盲目投標(biāo)的情況,如此情況下中標(biāo)的項(xiàng)目工程開展施工的話,可能會給后期的施工工作帶來較大的隱患,從而影響了施工工作的正常進(jìn)行。

    1.2 合同簽署階段的風(fēng)險(xiǎn)分析

    合同在簽署的過程中需要合同雙方仔細(xì)研讀合同的細(xì)節(jié)和注意事項(xiàng),雙方確認(rèn)無誤的情況下再行簽署。盡管如此,還是在合同簽署的過程中出現(xiàn)很多的變數(shù),給建筑施工合同埋下了安全隱患。

    1.2.1 發(fā)包方給出的合同不是范本而是其他文本

    一般來說,出于合同雙方的利益考慮,很多的合同方會選擇合同范本,在此基礎(chǔ)上進(jìn)行部分修改作為自己簽訂合同的模板。但是在實(shí)際簽署合同的過程中,我們發(fā)現(xiàn)很多的發(fā)包方只使用專用條款,對相關(guān)的重要內(nèi)容不予填寫,為以后對合同進(jìn)行有利自己的解釋做準(zhǔn)備。合同版本的選擇至關(guān)重要,合同簽訂雙方在簽訂之前可以就這個(gè)問題達(dá)成一致,后續(xù)的話避免在這個(gè)問題上面發(fā)生爭議。

    1.2.2 黑白合同

    所謂的黑白合同,實(shí)際上是指合同當(dāng)事人就同一事訂立兩份以上的內(nèi)容不相同的合同,一份隊(duì)內(nèi),一份對外。合同當(dāng)事人之所以會訂立黑白合同,肯定也是有其自身的考慮,合同中有存在背離招投標(biāo)文件的實(shí)質(zhì)性內(nèi)容,不能直接在合同中注明,甚至有可能存在一些違法的要求,才會這樣鋌而走險(xiǎn)。發(fā)包方一方面可以利用這個(gè)合同應(yīng)對相關(guān)監(jiān)管部門的監(jiān)管,一方面可以對承包方進(jìn)行權(quán)利限制。但是一旦簽訂黑白合同,承包方自身的利益必然會受到侵犯,而且本身也承擔(dān)著較大的風(fēng)險(xiǎn),一旦問題暴露出來,承包方必然會承受較大的損失,發(fā)包方也正是想利用合同來轉(zhuǎn)嫁自己的風(fēng)險(xiǎn)的一種重要表現(xiàn)形式。

    1.3 合同本身存在的風(fēng)險(xiǎn)分析

    合同除了在訂立階段和簽署階段存在風(fēng)險(xiǎn),合同本身也可能存在潛在的危險(xiǎn)。

    1.3.1 技術(shù)條件不到位的風(fēng)險(xiǎn)分析

    任何一個(gè)建筑項(xiàng)目的施工,都需要完善的準(zhǔn)備各方面材料,當(dāng)然在合同中也需要標(biāo)注出來,包括施工圖紙的供應(yīng)、技術(shù)規(guī)范等各方面準(zhǔn)則。施工過程中如果出現(xiàn)施工圖紙的供應(yīng)不及時(shí)的問題,承包方在組織相關(guān)工作的時(shí)候必然會遭遇阻礙,從而造成工期延期和相應(yīng)的成本損失。合同中需要對使用的技術(shù)進(jìn)行約束和規(guī)范,對技術(shù)的基本要求也需要標(biāo)注出來,如果施工中出現(xiàn)某些技術(shù)不到位的情形,該如何處置等方法都沒有在合同內(nèi)容中體現(xiàn)出來,以至于后續(xù)出現(xiàn)此類問題缺乏相應(yīng)的解決對策。

    1.3.2 工程計(jì)價(jià)方式不明確造成的風(fēng)險(xiǎn)

    工程計(jì)價(jià)是計(jì)算建筑項(xiàng)目施工中各項(xiàng)費(fèi)用的重要方法。但是由于施工項(xiàng)目的不同,工程計(jì)價(jià)的方式也各有不同。工程計(jì)價(jià)方式作為合同簽訂中的重要內(nèi)容,必須明確出來。很多的發(fā)包方經(jīng)常性的從自己的角度考慮,采用固定價(jià)款的合同方式,竣工方式較為簡單、省事,采用這種計(jì)價(jià)方式最主要的原因是發(fā)包方本身承擔(dān)的風(fēng)險(xiǎn)較小。相對而言發(fā)包方會 傾向于選擇這種計(jì)價(jià)方式。但是承包方也會有其自己的考慮。在招標(biāo)的過程中承包方通常是以較低的報(bào)價(jià)中標(biāo),在合同規(guī)定的風(fēng)險(xiǎn)范圍內(nèi)很難變更承包價(jià),而且?guī)缀鯖]有索賠的機(jī)會,如此一來,承包方在整個(gè)合同中承擔(dān)的風(fēng)險(xiǎn)較大。

    1.4 合同履行階段的風(fēng)險(xiǎn)風(fēng)險(xiǎn)

    合同履行需要合同雙方嚴(yán)格尊重簽訂的合同中的內(nèi)容,在不違背雙方利益的條件下,嚴(yán)格遵照合同內(nèi)容進(jìn)行。承包方在施工的過程中,可能對相關(guān)證據(jù)沒有及時(shí)的收集或者保留,以至于后續(xù)在確認(rèn)的時(shí)候沒有證據(jù)進(jìn)行舉證,導(dǎo)致一些工程項(xiàng)目存在爭議。這種情況的發(fā)生次數(shù)并不少,但是還是有很多的承包方會出現(xiàn)此類的問題。

    2 建筑施工合同的風(fēng)險(xiǎn)防范和控制分析

    做好合同的風(fēng)險(xiǎn)防范和控制,對于維護(hù)合同雙方的權(quán)益而言非常有必要。

    2.1 建立和健全合同管理體系

    要做好合同風(fēng)險(xiǎn)的防范工作,必須先建立健全完善的合同管理體系。以合同管理體系為基準(zhǔn),在此基礎(chǔ)上對合同進(jìn)行管理。由于建筑項(xiàng)目涉及的內(nèi)容比較廣泛,因而合同中需要注明的事項(xiàng)也比較復(fù)雜。但是這個(gè)并不影響合同的風(fēng)險(xiǎn)管控。首先,在企業(yè)內(nèi)部建立相應(yīng)的合同管理機(jī)構(gòu),合同管理機(jī)構(gòu)負(fù)責(zé)的合同需要涵蓋到每一個(gè)不同的合同,做到公平、公正、公開。合同管理機(jī)構(gòu)要充分發(fā)揮出法律咨詢、合同評審、履約監(jiān)督和組織仲裁和訴訟的作用,對權(quán)限內(nèi)的合同進(jìn)行有效地監(jiān)管。當(dāng)具體的合同在涉及到這方面的環(huán)節(jié)的時(shí)候,嚴(yán)格參照這些規(guī)定,對不符合要求的內(nèi)容標(biāo)明出來,從而使得企業(yè)的合同管理工作可以有序的開展。

    2.2 重視合同的談判過程

    很多的合同風(fēng)險(xiǎn)都是在談判過程中出現(xiàn)的。由于談判人的溝通技巧,在談判的過程中可通過不同的表現(xiàn)形式而更改一些在合同中的具體內(nèi)容也極為可能。尤其是商務(wù)談判,有很多需要注意的事項(xiàng)。為了能夠更好地在合同談判的過程中占據(jù)主導(dǎo)地位,首先,需要組織好談判隊(duì)伍。談判隊(duì)伍的表現(xiàn)直接關(guān)系到合同簽訂中的一些具體內(nèi)容。談判隊(duì)伍最好是包括項(xiàng)目開發(fā)人員、項(xiàng)目管理人員、施工管理人員、工程技術(shù)人員和法律顧問等等相關(guān)人員組成,涉及不同工作的談判人員對自己所在的領(lǐng)域會有不同的見解,在談判的過程中也可以就自己熟悉的那個(gè)領(lǐng)域進(jìn)行主要談判。其次,注重談判的策略。合同談判的過程中有很多需要注意的事項(xiàng)。對施工合同出現(xiàn)的條款必須仔細(xì)研讀,切記盲目接受這種給出的條款。有危及到本身利益的時(shí)候,從不公平的角度出發(fā),雙方進(jìn)行協(xié)商談判,明確雙方的風(fēng)險(xiǎn)責(zé)任,做到合同中的公平、公正、公開。

    2.3 加強(qiáng)合同的履約管理

    合同簽訂之后,有可能因?yàn)槟承┩庠诘囊蛩貙?dǎo)致合同的終止或者出現(xiàn)其他不屬于合同中的內(nèi)容出現(xiàn)。合同的履約管理,可以確保合同內(nèi)容得到有效地保障,同時(shí)也可以促進(jìn)合同雙方維持良好的合作關(guān)系。首先,在合同簽訂之后,施工企業(yè)需要注重企業(yè)人員的綜合素質(zhì)的提升,強(qiáng)化經(jīng)營管理人員、項(xiàng)目管理人員、施工管理人、和技術(shù)人員及相關(guān)工作人員的合同意識和法律意識,從自身做起,對自身處理的每一項(xiàng)工作都嚴(yán)格管理、妥善安排、記錄清楚,為合同的履約管理做準(zhǔn)備。其次,仔細(xì)研究合同中對自己有用的條款,了解對自己不利的條款。在開展相關(guān)工作的同時(shí),盡可能規(guī)避這些不利的條款,從而降低合同風(fēng)險(xiǎn)。此外,定期檢查合同執(zhí)行情況,根據(jù)實(shí)際的施工情況,與合同中約定的內(nèi)容相比較,避免出現(xiàn)違背合同規(guī)定的情況,及時(shí)對出現(xiàn)問題的工序采取解決的措施。

    結(jié)語:綜上所述,建筑施工合同的簽訂中還是存在較多的風(fēng)險(xiǎn)。只有從合同的訂立、簽署、履約等各個(gè)不同的環(huán)節(jié)對合同進(jìn)行規(guī)范管理,對合同內(nèi)容加以規(guī)范,從而不斷降低建筑施工合同中的風(fēng)險(xiǎn),推動(dòng)建筑企業(yè)的進(jìn)一步發(fā)展。

    [1]趙振宇,劉伊生.建設(shè)工程施工合同中承包人風(fēng)險(xiǎn)的分析與防范[J].施工企業(yè)管理.2002(01)

    [2]繆希偉.建筑工程施工合同發(fā)包人的風(fēng)險(xiǎn)防范研究[J].江蘇建筑職業(yè)技術(shù)學(xué)院學(xué)報(bào).2013(01)

    [3]郭萍,許文年,吳衛(wèi)江,鄭江英,孫超.基于業(yè)主利益的工程施工合同風(fēng)險(xiǎn)分析與防范[J].建筑經(jīng)濟(jì).2009(S1)

    G322

    B

    1007-6344(2016)10-0265-01

    尹璐,漢,河北井陘,土建助理工程師,2015年畢業(yè)于太原理工大學(xué)

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