論完善種子企業(yè)植物新品種權(quán)保護(hù)的對策

王海陽 劉彩霞 孫淑珍

（1北京市友邦律師事務(wù)所，北京100022；2北京金色農(nóng)華種業(yè)科技股份有限公司，北京100080）

論完善種子企業(yè)植物新品種權(quán)保護(hù)的對策

王海陽1劉彩霞2孫淑珍2

（1北京市友邦律師事務(wù)所，北京100022；2北京金色農(nóng)華種業(yè)科技股份有限公司，北京100080）

面對日益嚴(yán)重的品種侵權(quán)現(xiàn)象以及種子企業(yè)在植物新品種保護(hù)方面存在的問題，如何完善植物新品種權(quán)保護(hù)的對策是目前的重要任務(wù)。本文從完善法律制度保護(hù)體系、行政管理保護(hù)機(jī)制及提高企業(yè)對植物新品種權(quán)保護(hù)的認(rèn)識與能力建設(shè)3個方面試圖找出對策和途徑。

種子企業(yè)；新品種權(quán)保護(hù)；完善；對策

種子企業(yè)如何突破植物新品種保護(hù)困境，找出對策？2016年新《種子法》并沒有給出實質(zhì)解決答案。種業(yè)界對條例上升為法的呼聲也愈來愈高。筆者以2016年新《種子法》實施為契機(jī)，提出保護(hù)對策與建議，希冀能對種子企業(yè)提高認(rèn)識，更好地實現(xiàn)植物新品種保護(hù)，對推動企業(yè)參與行業(yè)立法有所裨益。

1 完善法律制度保護(hù)體系

1.1 制定《植物新品種保護(hù)法》，提升法律位階1997年開始實施的《植物新品種保護(hù)條例》，至今已有19年，制定時設(shè)置的運作模式、處罰條款、執(zhí)法部門等已不適應(yīng)種業(yè)發(fā)展和品種保護(hù)的新形勢。在筆者《我國種子企業(yè)植物新品種保護(hù)存在的問題》一文中已闡述、分析了植物新品種保護(hù)制度法律層面存在的問題[1]，除了現(xiàn)行條例法律位階低，不利于品種權(quán)的全面、有效保護(hù)，不適應(yīng)國際形勢，缺乏保護(hù)措施和執(zhí)法依據(jù)外，客觀上立法由法規(guī)上升為法律，將條例調(diào)整為法，符合專門法保護(hù)模式要求。

采用專門立法保護(hù)模式符合我國國情，是加強(qiáng)植物新品種保護(hù)的根本需要。我國在專利、商標(biāo)和版權(quán)領(lǐng)域均制定了專門法律規(guī)范，唯缺植物新品種保護(hù)法?！吨参镄缕贩N保護(hù)條例》與《專利法》的規(guī)定在保護(hù)種類、方式上還存在沖突，效力等級上是法規(guī)對法律，保護(hù)調(diào)整領(lǐng)域都屬于特別法，兩者相比以條例保護(hù)新型知識產(chǎn)權(quán)顯得偏弱，何況植物育種不論在投資、周期等方面均不遜于專利[2]，因此，我國應(yīng)盡快提高植物品種法律保護(hù)地位。

條例上升為法，到了立法時間節(jié)點。據(jù)了解，全國人大常委會在對《種子法》修訂草案二審稿審議時，將一審稿中實質(zhì)性派生品種（EDV）的保護(hù)條款刪除，就是為了保全新《種子法》順利通過，給植物新品種保護(hù)立法提供時機(jī)與空間。全國人大農(nóng)委立法官員在農(nóng)業(yè)部舉辦的新《種子法》培訓(xùn)宣講時，也認(rèn)同盡快建立實質(zhì)性派生品種制度，因為構(gòu)建派生品種保護(hù)制度可以防止發(fā)達(dá)國家控制發(fā)展中國家的農(nóng)業(yè)遺傳資源[3]，遏制國外育種家對國內(nèi)育種家的侵權(quán)，從長遠(yuǎn)看還有利于提升我國知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)水平，完善知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)制度，提高我國在農(nóng)業(yè)知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)上的良好國際形象。

條例上升為法，可以使植物新品種保護(hù)趨于穩(wěn)定，內(nèi)容趨于完善，條款更具操作性。植物新品種權(quán)保護(hù)制度可謂一種新型的社會關(guān)系，對新型社會關(guān)系的規(guī)制應(yīng)當(dāng)由全國人大通過制定法律來確定，這是依法治國的需要，是保護(hù)植物新品種的必由之路[4]。

筆者認(rèn)為，可以從擴(kuò)大保護(hù)范圍、完善職務(wù)育種、增加EDV品種保護(hù)、提高處罰力度及與刑法銜接等方面借鑒國際經(jīng)驗，制定《植物新品種保護(hù)法》。現(xiàn)在法規(guī)保護(hù)體系基礎(chǔ)，行政機(jī)構(gòu)組織保障，測試技術(shù)體系、品種保護(hù)和參與國際組織活動等已經(jīng)具備有利條件，是時候提升法律保護(hù)地位了。

1.2 適應(yīng)國際植物新品種保護(hù)的發(fā)展趨勢，盡快加入UPOV公約1991文本我國加入WTO之后，知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)之門已向世界敞開，相應(yīng)的保護(hù)制度逐步實現(xiàn)對接，1978文本諸多部分已不適應(yīng)國際發(fā)展趨勢，而保護(hù)水平更高的1991文本品種權(quán)的保護(hù)范圍更廣、內(nèi)容更豐富，更適合植物新品種保護(hù)。

UPOV1991文本行使“人工瀑布保護(hù)規(guī)則[5]”，將保護(hù)品種育種者的權(quán)利行使范圍從繁殖材料擴(kuò)大到相關(guān)的收獲材料，以及直接從收獲材料制造的產(chǎn)品，來確保相關(guān)的育種者一定能從其培育品種的商業(yè)化中獲得利益，明顯擴(kuò)大了保護(hù)權(quán)能，也更有利于保護(hù)育種者利益。我國《植物新品種保護(hù)條例》第五條規(guī)定，品種權(quán)僅限于對受保護(hù)品種的繁殖材料，行使范圍明顯偏窄，不利于權(quán)利保護(hù)和行使維權(quán)。

UPOV1991文本的另一個新規(guī)定就是實質(zhì)性派生品種保護(hù)規(guī)則，即“EDV保護(hù)規(guī)則”，強(qiáng)調(diào)對原始育種人利益的保護(hù)，從而可以切斷或減少植物育種創(chuàng)新中剽竊、免費搭車、傍名牌等現(xiàn)象發(fā)生，可以推進(jìn)品種審定標(biāo)準(zhǔn)更加嚴(yán)格，嚴(yán)防高仿品種，“照葫蘆畫瓢”品種流入市場。也可以有效平衡原始品種權(quán)人與實質(zhì)性派生品種權(quán)人之間的利益。該保護(hù)規(guī)則已成為激勵各國育種創(chuàng)新的一項重要措施。我國品種同質(zhì)化嚴(yán)重，主要原因之一是現(xiàn)行法律沒有激勵原始創(chuàng)新措施，原始育種人權(quán)利得不到保護(hù)，如果加入到UPOV 1991文本，不僅可以實現(xiàn)權(quán)益保護(hù)的銜接，還可以激發(fā)原始育種創(chuàng)新，提高國際育種競爭力。

我國已初步建立起DUS測試支撐體系，新《種子法》在種質(zhì)資源共享惠益方案、強(qiáng)制實施權(quán)、品種登記、保護(hù)力度、保護(hù)名目等方面均有提高，品種保護(hù)申請量逐年提高。根據(jù)農(nóng)業(yè)部統(tǒng)計公報，我國年申請量已居UPOV成員第2位，授權(quán)總量居全球第4位，申請的國內(nèi)企業(yè)及申請數(shù)明顯增加，說明植物新品種創(chuàng)新具有很大潛力。相關(guān)產(chǎn)業(yè)發(fā)展逐步成熟，構(gòu)筑和規(guī)避國際貿(mào)易壁壘的策略需求，已經(jīng)到了考慮加入UPOV1991文本的時候。

1.3 修訂完善配套法規(guī)、規(guī)章、解釋，增強(qiáng)法律支撐

新《種子法》只對植物新品種保護(hù)做了原則性規(guī)定，這就需要更具操作性的辦法、規(guī)章、制度及司法解釋來進(jìn)一步規(guī)范，如擴(kuò)大植物新品種保護(hù)的范圍，明確親本資源實施保護(hù)的條件、侵權(quán)認(rèn)定、鑒定及證據(jù)適用，提高品種侵權(quán)的處罰力度等。

相應(yīng)配套頒布的農(nóng)作物品種審定、生產(chǎn)經(jīng)營許可管理、標(biāo)簽標(biāo)注、種質(zhì)資源保護(hù)、質(zhì)量監(jiān)督抽查、種子質(zhì)量糾紛田間鑒定、保護(hù)條例實施細(xì)則及品種侵權(quán)案件處理等規(guī)范，需要進(jìn)行修訂；對最高人民法院發(fā)布的審理侵犯品種權(quán)糾紛案件應(yīng)用法律問題及相關(guān)司法解釋進(jìn)行修正補(bǔ)充，完善品種侵權(quán)案件管轄權(quán)、侵權(quán)認(rèn)定的條件、司法鑒定認(rèn)定及賠償數(shù)額確定等條款。

筆者認(rèn)為植物新品種侵權(quán)的認(rèn)定依賴于專業(yè)性強(qiáng)的技術(shù)鑒定，而我國現(xiàn)有針對植物新品種技術(shù)鑒定的專業(yè)機(jī)構(gòu)和鑒定人員比較缺乏，大多數(shù)品種還沒有鑒定標(biāo)準(zhǔn)，像蔬菜種子侵權(quán)鑒定實驗室基因圖譜鑒定快速、科學(xué)，但沒有規(guī)范性規(guī)定，只能是田間鑒定，需要盡快制定行業(yè)強(qiáng)制性標(biāo)準(zhǔn)。

另外，品種鑒定單位沒有納入人民法院司法鑒定機(jī)構(gòu)名單，給司法保護(hù)帶來困境，建議盡快完善司法文件，將植物新品種保護(hù)的鑒定納入國家司法鑒定管理體系，明確法定鑒定資格的單位和個人，保證侵權(quán)行為認(rèn)定有效有據(jù)，補(bǔ)強(qiáng)證據(jù)的侵權(quán)認(rèn)定。

1.4 完善《刑法》修正案或修訂相關(guān)司法解釋，定罪入刑無論是新《種子法》，還是《植物新品種保護(hù)條例》，法律責(zé)任條款僅規(guī)定違反本法構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任，而《刑法》中卻找不到侵犯植物新品種權(quán)犯罪相應(yīng)的罪名，罪刑不法定，這里就需要法律之間的銜接。

打擊套牌侵權(quán)，僅靠行政處罰，不足以震懾犯罪分子，不利于保護(hù)品種權(quán)人的合法權(quán)益，起不到治標(biāo)治本效果。近幾年，業(yè)界關(guān)于修訂刑法，定罪入刑的呼聲越來越高。全國人大代表、被譽(yù)為“雜交玉米之父”的育種家李登海先生提出過《關(guān)于在刑法中增設(shè)“侵犯植物新品種權(quán)罪”的議案》[6]。他提出《刑法》第三章第七節(jié)侵犯知識產(chǎn)權(quán)罪中，對侵犯商標(biāo)權(quán)、專利權(quán)、著作權(quán)和商業(yè)秘密的違法行為均規(guī)定了相應(yīng)的罪名，而植物新品種權(quán)屬于知識產(chǎn)權(quán)范疇，應(yīng)給予其與其他智力成果同等的尊重、保護(hù)。全國人大代表、山東圣豐種業(yè)科技有限公司董事長王書平認(rèn)為“提升創(chuàng)新能力，特別是提升原始創(chuàng)新能力，嚴(yán)格的知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)是關(guān)鍵”，應(yīng)將侵犯植物品種權(quán)罪入刑。

有的學(xué)者還建議增設(shè)假冒授權(quán)植物新品種權(quán)罪。從維護(hù)市場經(jīng)濟(jì)管理秩序角度，將偽造品種權(quán)證書、品種權(quán)號，使用已被終止或無效品種權(quán)證書、品種權(quán)號，以非授權(quán)品種冒充授權(quán)品種，此授權(quán)品種冒充他授權(quán)品種的行為以假冒授權(quán)植物新品種權(quán)罪論處[7]。

定罪入刑符合當(dāng)前形勢需求，是農(nóng)業(yè)科技發(fā)展法制化的需要，是實現(xiàn)依法治國的需要。為盡快落實入刑，2015年4月22日，筆者參加了農(nóng)業(yè)部、公安部、最高人民法院、最高人民檢察院在張掖市召開的“種子非法經(jīng)營行為刑事追究問題研討會”，會議就成立專題調(diào)研組及農(nóng)業(yè)侵權(quán)情勢達(dá)成紀(jì)要，農(nóng)業(yè)主管部門和司法部門已將修法和定罪入刑提上工作日程。

關(guān)于增設(shè)哪種罪名，如何入刑，筆者建議，可以從兩個方面考慮。一方面設(shè)“侵犯植物新品種權(quán)罪”，在《刑法》第三章第七節(jié)增加一條：“未經(jīng)品種權(quán)人許可，生產(chǎn)或銷售被保護(hù)品種，情節(jié)嚴(yán)重的，處三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并處或者單處罰金；情節(jié)特別嚴(yán)重的，處三年以上七年以下有期徒刑，并處罰金?！弊鳛橹R產(chǎn)權(quán)新類型刑事保護(hù)的補(bǔ)充。另一方面對《刑法》第二百二十五條的非法經(jīng)營罪進(jìn)行司法解釋，將無證或未按生產(chǎn)經(jīng)營許可證要求生產(chǎn)經(jīng)營種子，或未取得授權(quán)生產(chǎn)經(jīng)營保護(hù)品種種子造成嚴(yán)重社會危害，或嚴(yán)重擾亂市場秩序的違法行為，納入“非法經(jīng)營罪”范疇。前者需要由全國人大常委會對《刑法》進(jìn)行修訂，一般周期長，協(xié)調(diào)部門多，難度相對大；后者需要最高人民法院進(jìn)行司法解釋，相對前者周期短，司法調(diào)研基礎(chǔ)好，涉及部門少，可操作性強(qiáng)，容易執(zhí)行。

為嚴(yán)厲打擊假種子犯罪，還可以參照食品安全犯罪實施重罰。將《刑法》第一百四十七條生產(chǎn)銷售假種子罪以行為追訴，只要行為情節(jié)嚴(yán)重即構(gòu)成犯罪，或損失數(shù)額降至5000元，最低刑罰處有期徒刑并處罰金，取消拘役。

1.5 加強(qiáng)法官隊伍素質(zhì)建設(shè)，提高司法保護(hù)水平侵犯植物新品種權(quán)的司法保護(hù)是行使救濟(jì)權(quán)的最后保障。鑒于植物新品種具有特殊的生物屬性和季節(jié)性，面對依賴性較強(qiáng)的技術(shù)鑒定及相對冷門的專業(yè)術(shù)語，對司法審判人員提出了更高要求。我們知道法官是專業(yè)人士，而專業(yè)知識是從事法律工作的起碼要求，是職業(yè)能力的基礎(chǔ)[8]。這就需要提高法官隊伍素質(zhì)。首先充分認(rèn)識植物新品種這一新的知識產(chǎn)權(quán)類型，加強(qiáng)植物新品種保護(hù)知識的理論學(xué)習(xí)和業(yè)務(wù)技能培訓(xùn)。其次，培養(yǎng)和選拔一批具有植物學(xué)、生物學(xué)、農(nóng)學(xué)功底的法官隊伍，專職處理植物新品種案件，提高司法辦案質(zhì)量和效率。第三，通過鼓勵教育培訓(xùn)機(jī)構(gòu)或高校法學(xué)院開設(shè)農(nóng)業(yè)知識產(chǎn)權(quán)課程，為保護(hù)農(nóng)業(yè)科技知識產(chǎn)權(quán)發(fā)展奠定基礎(chǔ)力量。

2 完善植物新品種權(quán)的行政保護(hù)機(jī)制

2.1 加強(qiáng)制種源頭管理和市場監(jiān)管近幾年，開展農(nóng)資打假及種子違法行為的治理行動，取得一定效果，但治標(biāo)不治本，非法生產(chǎn)和侵權(quán)行為仍然屢禁不止。規(guī)范種子市場秩序，首要任務(wù)是政府行政部門從源頭加強(qiáng)監(jiān)管，杜絕侵權(quán)種子流入市場。

制種基地的源頭管理成為打擊侵權(quán)的重中之重，實踐中已有成功經(jīng)驗可以借鑒。例如全國最大的地市級雜交種制種基地張掖市，出臺了多種舉措。一是將制種基地管理納入縣（區(qū)）、鄉(xiāng)（鎮(zhèn)）、村3級領(lǐng)導(dǎo)班子績效考核。二是推出“縱橫監(jiān)管兩條紅線”管理模式，縱向部省、市、縣共同參與基地監(jiān)管，橫向由基地所在地農(nóng)業(yè)、工商、公安、檢察等多部門聯(lián)合監(jiān)管。三是政府主動作為，牽頭制定地方規(guī)范性法律文件。推行“嚴(yán)格企業(yè)基地準(zhǔn)入，嚴(yán)格責(zé)任追究，實行規(guī)模授信、實行合同審查、實行風(fēng)險抵押金、實行種款兌付限期、實行公開公示、實行誠信黑榜制度”的“兩嚴(yán)六實行”制度，并強(qiáng)化監(jiān)管宣傳，成為行業(yè)典范。

農(nóng)業(yè)執(zhí)法部門在履行市場監(jiān)管職責(zé)時改進(jìn)舉措。一是可對農(nóng)資經(jīng)銷戶按照經(jīng)營年度信用評比授予星級，根據(jù)所獲星級按步驟、分類、重點監(jiān)管，對社會信用評價較低，社會曝光度高的企業(yè)、經(jīng)銷戶實行重點監(jiān)控，降低社會評價或取消經(jīng)營資質(zhì)并進(jìn)行公開公示。二是需要嚴(yán)把進(jìn)貨渠道關(guān)，杜絕無合法手續(xù)和無資質(zhì)商戶經(jīng)營品種。三是改進(jìn)工作作風(fēng)，變被動為主動，不定期檢查、抽查重點品種、品種標(biāo)簽、品種真實性，并將檢查結(jié)果予以公示。

2.2 構(gòu)建跨區(qū)域侵權(quán)處理合作和行政司法聯(lián)動機(jī)制

依據(jù)民事訴訟法司法解釋規(guī)定，侵權(quán)行為地包括侵害行為實施地和侵權(quán)結(jié)果發(fā)生地。植物新品種侵權(quán)案件的行為地包括生產(chǎn)收獲、加工包裝、運輸、倉儲等地，通?？缧姓^(qū)域，單靠農(nóng)業(yè)執(zhí)法無法跨區(qū)辦案，造成侵權(quán)案件難以有效處理。近幾年，農(nóng)業(yè)部連續(xù)與公安、工商聯(lián)合出臺文件，要求農(nóng)業(yè)部門主動聯(lián)合工商、公安協(xié)同辦案，針對重點區(qū)域、重點企業(yè)，狠抓大案要案查處，通過聯(lián)合防范、協(xié)作取證、信息共享機(jī)制以及形成大案要案督辦制，有效打擊了反復(fù)侵權(quán)行為，推動了跨區(qū)域侵權(quán)案件處理機(jī)制的完善。

政府部門協(xié)調(diào)、聯(lián)動已有法律依據(jù)。新《種子法》第三條規(guī)定：“各級人民政府及其有關(guān)部門應(yīng)當(dāng)采取措施，加強(qiáng)種子執(zhí)法和監(jiān)督，依法懲處侵害農(nóng)民權(quán)益的種子違法行為”。該條屬于新增規(guī)定，將種子執(zhí)法監(jiān)督由部門行為上升為政府行為。

由行政和司法部門共建品種權(quán)行政執(zhí)法和司法保護(hù)聯(lián)動機(jī)制，即為加強(qiáng)多層次、多渠道、多部門的配合協(xié)作，遏制和減少品種侵權(quán)。與公、檢、法、司建立良好的信息平臺共享溝通機(jī)制，在農(nóng)業(yè)部門查處品種侵權(quán)假冒案件時，便于案件及時移送銜接。公檢法部門在處理品種侵權(quán)或假冒案件時，涉及到復(fù)雜的育種技術(shù)或繁殖材料、取樣鑒定等事宜，也可及時與農(nóng)業(yè)部門溝通獲取技術(shù)支持。

2.3 提高依法治種能力和管理效能建設(shè)提高植物新品種權(quán)的保護(hù)不僅需要完善的立法，更需要法律執(zhí)行部門的合法實施，做到有法必依、執(zhí)法必嚴(yán)、違法必究，建立健全種子全程監(jiān)管機(jī)制，嚴(yán)厲打擊品種侵權(quán)。

新《種子法》第五十條賦予基層農(nóng)業(yè)執(zhí)法部門更多的行政強(qiáng)制權(quán)，如查閱、復(fù)制票據(jù)賬簿、生產(chǎn)經(jīng)營檔案，查封、扣押設(shè)備工具，查封違法場所等，當(dāng)事人必須配合。如何提高行政執(zhí)法效能防止濫用職權(quán)，可以從如下幾方面努力：（1）提高行政執(zhí)法服務(wù)意識和轉(zhuǎn)化執(zhí)法理念。提高執(zhí)法意識，摒棄官本位主義和地方保護(hù)主義思想，做到廉潔自律，執(zhí)法嚴(yán)明，規(guī)范辦案。從事前許可為主轉(zhuǎn)化為事中事后監(jiān)管，建立理念先進(jìn)、職能明確、制度健全的種業(yè)管理體系。（2）提高植物新品種保護(hù)制度的宣傳與培訓(xùn)力度。農(nóng)民科技文化素質(zhì)的高低及農(nóng)民對新品種和新技術(shù)的了解與掌握程度直接決定了新品種能否實現(xiàn)其市場價值[9]。因此要加大宣傳與普及農(nóng)業(yè)科技知識，提高種植農(nóng)戶對品種權(quán)保護(hù)的意識，促進(jìn)植物新品種的市場轉(zhuǎn)化。建立長效的宣傳教育機(jī)制，將植物新品權(quán)保護(hù)的宣傳納入科教宣傳范圍，強(qiáng)化新型農(nóng)民職業(yè)培訓(xùn)，維護(hù)品種權(quán)人和農(nóng)民的合法權(quán)益。（3）鍛造一支政治素養(yǎng)高，執(zhí)法能力強(qiáng)，辦案水準(zhǔn)高的基層行政執(zhí)法隊伍。新法賦予縣級農(nóng)業(yè)主管部門更多行政強(qiáng)制權(quán)，對農(nóng)業(yè)綜合執(zhí)法機(jī)構(gòu)或者受其委托的種子管理機(jī)構(gòu)隊伍提出更高要求。依法開展種子執(zhí)法，既需要充實基層隊伍力量，完備基礎(chǔ)設(shè)施條件，保障執(zhí)法經(jīng)費；又需要行政執(zhí)法體系積極做好執(zhí)法宣傳，自覺學(xué)習(xí)種子法律法規(guī)，提高培訓(xùn)種子執(zhí)法能力，保證執(zhí)法的公正、高效。（4）提高執(zhí)法效能和作風(fēng)建設(shè)。加大品種侵權(quán)案件的查處力度，依法嚴(yán)懲違法行為，涉嫌犯罪的及時移交司法機(jī)關(guān)，對參與種子生產(chǎn)經(jīng)營、弄虛作假、有案不查等違法違紀(jì)行為，嚴(yán)肅查處和問責(zé)，改進(jìn)工作作風(fēng)。

2.4 簡化申請保護(hù)流程，縮短授權(quán)審查期限隨著植物新品種申請量的增加，迫切需要植物新品種保護(hù)辦公室提升審查速度，縮短審查周期，提升舉措。如宣傳推廣網(wǎng)上辦公系統(tǒng)應(yīng)用，實施網(wǎng)上申報，簡化申報材料，優(yōu)化審查流程；增加和培養(yǎng)專業(yè)的審查人員；完善和優(yōu)化DUS測試體系，借鑒和學(xué)習(xí)國際先進(jìn)經(jīng)驗，增強(qiáng)國際交流與信息共享合作。

從時間節(jié)點上，以法律或其他規(guī)范性文件形式規(guī)定對申請品種初審、實審、復(fù)審的期限，從而縮短授權(quán)期限，提高工作效率。

2.5 完善植物新品種保護(hù)支撐體系建設(shè)完善品種權(quán)行政保護(hù)制度，離不開支撐體系的建設(shè)。筆者認(rèn)為首先要加強(qiáng)和完善DUS測試體系工作建設(shè)。因為依據(jù)《種子法》規(guī)定，植物新品種的DUS測試是品種審定和品種保護(hù)工作的必要條件，直接決定是否通過審定和授權(quán)。如今國際貿(mào)易日益發(fā)達(dá)，UPOV成員之間的國際交流日益頻繁，DUS測試也逐漸國際化，不妨加強(qiáng)國際合作。借鑒吸收國際先進(jìn)技術(shù)和經(jīng)驗，將先進(jìn)的技術(shù)文件、技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)、技術(shù)規(guī)程為我所用，制定和完善各屬種標(biāo)準(zhǔn)的測試指南，開展育種者測試培訓(xùn)，推動企業(yè)測試，實施測試技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)化。適應(yīng)國外申請品種權(quán)保護(hù)，提升工作效率，確保測試結(jié)論的科學(xué)性、準(zhǔn)確性和可靠性，給予技術(shù)支撐。

其次是完善幾個信息平臺體系建設(shè)。一是完善全國種子審定、授權(quán)信息平臺，實現(xiàn)信息詳細(xì)化，更新及時化。二是建立全國種子可追溯查詢信息平臺，實現(xiàn)銷售種子質(zhì)量全程可追溯，將農(nóng)作物田間種植管理檔案信息和生產(chǎn)加工、銷售等信息錄入系統(tǒng)，形成追溯碼，印制追溯標(biāo)簽，從而形成種子生產(chǎn)、加工、銷售全過程的可追溯制度。三是完善生物育種信息集成平臺，實現(xiàn)實驗室信息管理、種質(zhì)資源基因型信息、表型性狀信息等海量數(shù)據(jù)的采集、加工、分析及應(yīng)用。四是完善植物新品種權(quán)展示交易平臺，促進(jìn)種業(yè)科技成果轉(zhuǎn)化。

再次是加強(qiáng)政府對品種權(quán)政策扶持力度。中小種子企業(yè)資金運用困難，自主研發(fā)培育投入大，建議政府可在品種權(quán)授予上提供財政補(bǔ)貼，對優(yōu)秀品種獲得權(quán)利給予稅收優(yōu)惠和政策獎勵；給予市場金融、保險、基金與知識產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)化嫁接平臺支持。完善品種權(quán)質(zhì)押和融資行為，完善種業(yè)信息化建設(shè)，鼓勵建立互聯(lián)網(wǎng)大數(shù)據(jù)平臺，推進(jìn)信息服務(wù)。

3 提高企業(yè)對植物新品種權(quán)保護(hù)的認(rèn)識和能力建設(shè)

3.1 從戰(zhàn)略層面提高植物新品種權(quán)保護(hù)植物新品種權(quán)是人類智力勞動成果的結(jié)晶，屬智力成果權(quán)，是種子企業(yè)的核心競爭力。種子企業(yè)為獲得和保持市場競爭優(yōu)勢，運用知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)措施和手段，來獲得最佳經(jīng)濟(jì)效益的總體性謀劃和策略是種子企業(yè)品種權(quán)戰(zhàn)略[10]，是企業(yè)發(fā)展戰(zhàn)略的重要組成部分。當(dāng)今我國已將植物新品種保護(hù)上升到戰(zhàn)略地位，種子企業(yè)在經(jīng)營謀劃上，應(yīng)當(dāng)制定出具有前瞻性的植物新品種保護(hù)戰(zhàn)略。加強(qiáng)企業(yè)知識產(chǎn)權(quán)領(lǐng)導(dǎo)，將品種權(quán)保護(hù)上升為企業(yè)戰(zhàn)略高度，提升國際競爭力，推動種子企業(yè)做大、做強(qiáng)。

3.2 從四個能力建設(shè)方面提高植物新品種權(quán)保護(hù)

3.2.1 加強(qiáng)植物新品種創(chuàng)新能力建設(shè)我國種子企業(yè)在研發(fā)創(chuàng)新方面，存在思路不清晰，研發(fā)資金投入少，缺乏原始創(chuàng)新等薄弱環(huán)節(jié)。在發(fā)展現(xiàn)代種業(yè)的大趨勢下，這就要求國內(nèi)企業(yè)加強(qiáng)品種創(chuàng)新能力建設(shè)，發(fā)揮企業(yè)技術(shù)創(chuàng)新、研發(fā)投入、科研組織和科技成果轉(zhuǎn)化的主體作用。首先，加大研發(fā)育種創(chuàng)新的投入；其次，科研規(guī)劃著眼未來，培養(yǎng)一批能自主研發(fā)的團(tuán)隊；第三，優(yōu)化育種方向，多改變少改良，培育豐產(chǎn)性、抗逆性、適應(yīng)性強(qiáng)的優(yōu)勢品種；第四，制定利益激勵機(jī)制措施，激發(fā)育種創(chuàng)新積極性，鼓勵創(chuàng)新。

3.2.2 重視植物新品種的管理能力建設(shè)企業(yè)的運營離不開管理，提升企業(yè)知識產(chǎn)權(quán)管理能力，首先從組織架構(gòu)上進(jìn)行管理部門設(shè)置。成立專門的知識產(chǎn)權(quán)管理機(jī)構(gòu)，如知識產(chǎn)權(quán)管理委員會或知識產(chǎn)權(quán)部來專門負(fù)責(zé)知識產(chǎn)權(quán)的規(guī)劃與管理；設(shè)置專職的知識產(chǎn)權(quán)維權(quán)管理崗位，直接承辦植物新品種權(quán)的申請保護(hù)與維權(quán)打假工作。其次，建章立制，管理規(guī)范。制定知識產(chǎn)權(quán)管理制度，包括規(guī)范種質(zhì)資源保護(hù)，強(qiáng)化研發(fā)技術(shù)人員的保密意識和責(zé)任意識，組織學(xué)習(xí)培訓(xùn)，建立有效的知識產(chǎn)權(quán)管理體系。第三，實施科研系統(tǒng)信息化管理?？蒲畜w系應(yīng)用軟件信息化，育種信息管理平臺化，運用信息化技術(shù)建立常態(tài)化預(yù)警機(jī)制，提高工作效率和管理水平。

3.2.3 增強(qiáng)植物新品種權(quán)的保護(hù)能力建設(shè)首先是區(qū)別品種審定與品種保護(hù)的概念，及時申請保護(hù)。品種審定和保護(hù)是兩個不同的概念，品種保護(hù)屬于一項知識產(chǎn)權(quán)，保護(hù)范圍廣，具有新穎性，由國家授權(quán)；品種審定是一種行政確認(rèn)，是市場準(zhǔn)入行為。依據(jù)《種子法》規(guī)定，僅5種主要農(nóng)作物需由國家或省級審定，其他只需要登記即可。從兩者特征分析，只有品種保護(hù)才是真正實現(xiàn)權(quán)利的獨占，這就要求及時對品種權(quán)進(jìn)行申報，品種權(quán)申報的最佳時機(jī)一般是在第2年的區(qū)域試驗結(jié)束后[11]，品種審定通過前為宜。待品種在市場大量銷售時已獲得授權(quán)，自然可以行使權(quán)利保護(hù)，切莫等品種審定后喪失新穎性，失去了申報良機(jī)。其次，企業(yè)要制定維權(quán)打假工作流程和建立維權(quán)體系，提升品種權(quán)侵權(quán)訴訟的應(yīng)對能力和訴訟能力。一方面按照維權(quán)流程開展工作，既能提高效率又能保障順利進(jìn)行；另一方面與經(jīng)銷商、業(yè)務(wù)部門及行政司法機(jī)關(guān)保持良好溝通，配合和協(xié)助維權(quán)。第三，積極申請參加農(nóng)業(yè)部開展的植物新品種保護(hù)能力提升行動試點工程。在政府和專家指導(dǎo)下，規(guī)劃建設(shè)企業(yè)植物新品種保護(hù)，提升保護(hù)水平。

3.2.4 提高植物新品種權(quán)的運用能力建設(shè)既然種子企業(yè)的核心競爭力是植物新品種權(quán)，是企業(yè)的重要無形資產(chǎn)，那么就要盤活無形資產(chǎn)。首先，可以將品種權(quán)進(jìn)行質(zhì)押和融資，提高資金運用，實現(xiàn)增資。其次，可以將品種權(quán)進(jìn)行授權(quán)許可，獲得的收益可以投入科研，還可以利用品種產(chǎn)權(quán)交易平臺進(jìn)行技術(shù)轉(zhuǎn)讓，使品種權(quán)收益擴(kuò)大化，真正促進(jìn)科技成果轉(zhuǎn)化，實現(xiàn)知識經(jīng)濟(jì)效益新增長點。第三，借鑒歐盟交叉許可經(jīng)驗，將品種權(quán)與專利權(quán)進(jìn)行交叉許可，提高競爭手段。

3.3 從證據(jù)角度完善植物新品種的保護(hù)水平

3.3.1 做好證據(jù)保全侵犯植物新品種權(quán)案件在提起民事訴訟之前，必須做到證據(jù)鏈完善，重要一環(huán)就是對侵權(quán)行為的侵權(quán)物進(jìn)行證據(jù)固定。司法實踐中，常見的品種侵權(quán)保全證據(jù)方式為申請公證機(jī)關(guān)保全和法院證據(jù)保全，也是最受法院認(rèn)可的2種方式。鑒于種子的田間種植季節(jié)性和包裝特性，不對被控侵權(quán)物進(jìn)行保全很難固定。通常在田間收獲前，申請公證處對田間果穗取樣進(jìn)行公證，在市場銷售環(huán)節(jié)，直接進(jìn)行公證購買固定證據(jù)或申請法院現(xiàn)場取證，一旦證據(jù)固定，起訴時將被控侵權(quán)物提交法庭，由法庭委托第三方進(jìn)行鑒定，以判斷是否侵權(quán)。另外，在購買涉嫌侵權(quán)品種時還可以通過律師見證方式進(jìn)行證據(jù)保全。

3.3.2 鑒定結(jié)論應(yīng)用植物新品種的司法鑒定技術(shù)性強(qiáng)、專業(yè)度高，主要涉及被控侵權(quán)物與保護(hù)品種的一致性鑒定及兩者親本間的血緣性鑒定。一致性鑒定又分為田間種植鑒定和基因指紋圖譜DNA鑒定，鑒定被控侵權(quán)物在大田種植時與保護(hù)品種申請書、說明書、照片描述的特征、特性是否一致；鑒定被控侵權(quán)種子與保護(hù)品種在農(nóng)業(yè)部備案的種子在指定的染色體位點上是否達(dá)到鑒定標(biāo)準(zhǔn)要求的一致性。所謂血緣性鑒定，是指被控侵權(quán)物與保護(hù)品種之間雖不具有一致性，但二者具有血緣關(guān)系，為同一父本或母本[12]，司法實踐中也可以認(rèn)定為侵權(quán)。

除此之外，新《種子法》第四十七條第二款規(guī)定：“農(nóng)業(yè)、林業(yè)主管部門可以采用國家規(guī)定的快速檢測方法對生產(chǎn)經(jīng)營的種子品種進(jìn)行檢測，檢測結(jié)果可以作為行政處罰依據(jù)。被檢查人對檢測結(jié)果有異議的，可以申請復(fù)檢，復(fù)檢不得采用同一檢測方法”。這里明確了DUS測試是品種管理的基本技術(shù)依據(jù)，在對快速檢測如DNA指紋鑒定有異議時，可以采取最為可靠的DUS測試方法區(qū)別真實性，如先玉335敗給大豐30的案例即是采納了DUS測試報告。

為凈化種業(yè)市場品種同質(zhì)化，規(guī)范育種，創(chuàng)新育種，筆者建議修改已有行業(yè)鑒定標(biāo)準(zhǔn)，將主要農(nóng)作物玉米和水稻的SSR標(biāo)記技術(shù)鑒定檢測差異位點判定標(biāo)準(zhǔn)提高到4個及以上，有利于真正辨別真?zhèn)?，去偽存真，?yōu)化品種格局，促使種業(yè)品種權(quán)健康持續(xù)發(fā)展。

3.3.3 行政處罰證據(jù)的轉(zhuǎn)化使用司法實踐中將行政證據(jù)轉(zhuǎn)化為民事訴訟使用也是一種有效“取證”方式。如2012年北京德農(nóng)種業(yè)有限公司、河南金博士種業(yè)股份有限公司、河南農(nóng)科院種業(yè)有限公司、河南農(nóng)科院糧作所科技有限公司四原告訴訟武威市中鋒種業(yè)有限公司侵犯鄭單958植物新品種權(quán)糾紛案中，原告舉報后，地方農(nóng)業(yè)執(zhí)法部門現(xiàn)場執(zhí)法，提取了被控侵權(quán)玉米品種樣品，并對行為人制作了行政處罰文書和詢問筆錄，原告申請調(diào)取行政處罰證據(jù)并轉(zhuǎn)化為訴訟證據(jù)使用，獲法院采納支持，取得勝訴效果。

3.4 借助行業(yè)和社會力量聯(lián)合維權(quán)，推動種業(yè)健康發(fā)展種子企業(yè)在保護(hù)品種權(quán)方面不單是自我發(fā)展、自我提高，更要借助行業(yè)力量，依靠行業(yè)組織行動起來聯(lián)合維權(quán)。如加入中國種子協(xié)會并充分發(fā)揮作用，推動品種權(quán)保護(hù)立法，提高種業(yè)知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)水平。

企業(yè)可以自發(fā)成立行業(yè)知識產(chǎn)權(quán)維權(quán)聯(lián)盟或品種權(quán)人聯(lián)盟。自律、自重、共享協(xié)助，尊重他人知識產(chǎn)權(quán)，共同打擊違法侵權(quán)行為，推動行業(yè)發(fā)展與國際競爭。

營造誠信社會氛圍。構(gòu)建與工商、稅務(wù)、銀行、通信、房產(chǎn)等部門社會信用信息平臺，限制生產(chǎn)經(jīng)營許可、限制互聯(lián)網(wǎng)融資、限制項目服務(wù)等給失信企業(yè)亮紅燈，獎勵誠信企業(yè)，給予優(yōu)惠和“綠色通道”；宣傳推介誠信種子企業(yè)，利用互聯(lián)網(wǎng)信息化，“讓失信者寸步難行，讓守信者一路暢通”。

在信息爆炸時代，搭建信息溝通平臺，種業(yè)維權(quán)還可以借助社會媒體力量對違法侵權(quán)行為進(jìn)行監(jiān)督和曝光。利用媒體依法監(jiān)督既能打擊違法侵權(quán)行為，又能督促行政部門積極作為，打破地方保護(hù)的壁壘，陽光執(zhí)法，營造良性的種業(yè)環(huán)境秩序。

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