從制度產(chǎn)生背景談談我國的獨立董事制度

摘 要：最早產(chǎn)生于英美國家“一元制”公司治理結(jié)構(gòu)下的獨立董事制度已經(jīng)成為解決全球公司治理問題的一條重要途徑。中國為解決上市公司一股獨大現(xiàn)象、內(nèi)部人控制現(xiàn)象以及外部治理機制扭曲等治理問題也引入了獨立董事制度。文章從獨立董事制度產(chǎn)生的背景開始闡述，特別對我國引入獨立董事制度的原因和發(fā)展歷程進行了分析，并針對目前我國獨立董事難以發(fā)揮監(jiān)督作用、獨立性不足、機構(gòu)不健全和人數(shù)占比少等問題，提出了對獨立董事的評價應側(cè)重監(jiān)督職能的履行情況、強制設置董事會專門委員會、提高獨立董事比例或采取累計投票制、引入獨立董事保險制度的建議。

關鍵詞：公司治理；獨立董事制度背景建議

中國證券市場創(chuàng)建為國有企業(yè)改制脫困做出了許多貢獻，但目前我國上市公司普遍面臨以下幾個問題：一是一股獨大現(xiàn)象嚴重。由于我國上市公司存在大量不能流通的國有股和法人股，董事會人員組成中以內(nèi)部人和控股股東代表為主，缺乏適當?shù)臋?quán)力制衡機制。二是內(nèi)部人控制現(xiàn)象嚴重。經(jīng)理層對公司擁有絕對的控制權(quán)，而董事會、監(jiān)事會本應擁有的權(quán)力卻被架空，最終公司的權(quán)力結(jié)構(gòu)嚴重失衡。三是外部治理機制（資本市場、控制權(quán)市場、經(jīng)理人市場和中介機構(gòu)）還不成熟甚至被嚴重扭曲。中國證監(jiān)會解決這些問題的措施之一就是建立獨立董事制度。然而，移植于英美國家“一元制”公司治理結(jié)構(gòu)下的獨立董事制度在我國是否能夠發(fā)揮出預期的效果，是否能夠解決或者至少是改善我國上市公司治理結(jié)構(gòu)等問題，文章將從以下方面進行論述。

一、獨立董事以及獨立董事制度產(chǎn)生的背景

獨立董事源于非執(zhí)行董事或者是稱為外部董事，是相對于英美國家一元制治理模式下的執(zhí)行董事而言的。早期的股份公司，股權(quán)高度集中于少數(shù)人或大股東手中。大股東集公司的所有權(quán)和經(jīng)營權(quán)于一身，有權(quán)決定公司的經(jīng)營戰(zhàn)略以及包括董事會、經(jīng)理層成員任免在內(nèi)的各個重大事項。隨著社會生產(chǎn)力的不斷發(fā)展，企業(yè)內(nèi)部和外部的專業(yè)化程度也不斷提高，大股東由于自身素質(zhì)和管理水平的限制，無法再勝任經(jīng)營者的角色，于是股東趨向于將公司的經(jīng)營事物交給董事會管理。董事會根據(jù)股東的委托行使權(quán)力，同時可以選擇將公司的日常經(jīng)營管理權(quán)轉(zhuǎn)委托給職業(yè)經(jīng)理人隊伍。一開始，股份公司董事會大多數(shù)是由非執(zhí)行董事組成的，這些非執(zhí)行董事仍然是從公司的股東中挑選出來的，他們大多是享譽盛名的商界精英，或者是已經(jīng)退休的公司初始創(chuàng)始人。到了19世紀末期，社會科技特別是通訊技術發(fā)展迅速，交通條件改善明顯后，公司的經(jīng)營規(guī)模和業(yè)務范圍日益擴大，公司的運作也越來越復雜。此時非執(zhí)行董事能夠發(fā)揮的作用卻越來越受到局限，因為他們普遍缺乏能夠管理好公司的專業(yè)知識，也無法及時掌握公司運營的大量經(jīng)營信息。到了20世紀初，經(jīng)理革命的盛行和管理科學的誕生，將人們的注意力轉(zhuǎn)移到管理層的管理技巧上，那些具備專業(yè)知識和管理技巧的管理專家成為企業(yè)競相爭取的香餑餑，這些專家進入董事會后，成為真正掌控公司決策和計劃功能的核心力量，他們因此成為了公司的執(zhí)行董事，并逐漸與非執(zhí)行董事逐漸開來。

現(xiàn)代化的公司經(jīng)營規(guī)模越來越大，一方面使得公司的經(jīng)營決策權(quán)轉(zhuǎn)移到專業(yè)的管理層手中，另一方面也使得大股東的持股比例不斷下降，股份公司的股權(quán)越來越分散，私人股東很難再通過自己手中的控股份額來影響公司的發(fā)展。隨著私人股東控股地位的下降，他們越來越缺乏監(jiān)督公司的積極性和主動性，股東大會對董事會和管理層的制約日漸弱化，股東積極參與監(jiān)督的民主方式逐漸宣告結(jié)束。股權(quán)分散、股東獨立為經(jīng)營者濫用權(quán)力、以權(quán)謀私提供了條件，以高層管理人員為核心的利益集團甚至對董事的提名起到?jīng)Q定性作用，特別是在總經(jīng)理兼任董事長的情況下，董事會根本無法監(jiān)督經(jīng)營者。

從20世紀60年代后期開始，管理層損害股東利益的事件頻頻發(fā)生，股東對管理層提出的訴訟案件也在不斷增加，統(tǒng)計這些案件的訴訟理由后發(fā)現(xiàn)，訴訟理由占比由高到低排序后依次是：董事和經(jīng)理人員誤導股東占比21.4%，勾結(jié)或密謀作假的占13.6%，有不適當支出的占6.2%，未有效保護少數(shù)股東利益的占6%。面對以上事實，整個社會和公司開始重新審視和界定董事會與非執(zhí)行董事的作用。雖然非執(zhí)行董事仍然是股東權(quán)益和社會公共利益的主要保護者，不過人們不再像過去只強調(diào)注重名流和內(nèi)部退休的管理者，而是從社會中聘請真正對公司董事會有用的法律界、財經(jīng)界及商界精英或?qū)I(yè)人士。此時對非執(zhí)行董事的要求，不但需要強調(diào)他們是“非執(zhí)行的”，而且更應該注重或者要求他們是獨立于公司和管理層內(nèi)部的，也就是不但要獨立而且是要外部的非執(zhí)行董事。自此，英美國家逐漸通過在董事會中引入獨立董事的做法來完善公司的內(nèi)部治理。獨立董事制度在沒有監(jiān)事會的一元制治理模式的國家中，成為作為一種完善公司治理和強化公司內(nèi)部制衡機制的有效途徑，該制度強化了公司監(jiān)控并有效完善了公司治理機制。獨立董事制度發(fā)展到20世紀90年代以后，幾乎成為了所有的公司治理原則中最有效的一項措施。

二、中國的獨立董事制度產(chǎn)的生背景以及發(fā)展歷程

1.中國獨立董事制度產(chǎn)生的背景。中國最早在公司治理結(jié)構(gòu)中引入獨立董事僅只是為了滿足公司在境外上市的要求。青島啤酒1993年準備在香港上市，而當時香港聯(lián)合交易所要求上市公司需要設立獨立董事。因此青島啤酒在其董事會中設立了獨立董事。除此以外，吉林化工、廣東科龍、經(jīng)緯紡織等在境外交易所上市的公司都按照境外交易所上市的要求在董事會中設立了獨立董事。筆者認為，我國的上市公司引入獨立董事制度除了一開始是滿足境外交易所的要求外，究其根本原因，還是在于我國上市公司的治理結(jié)構(gòu)自身有很多問題沒有辦法解決。我國的上市公司普遍面臨的公司治理問題可以概括為國有股一股獨大造成的內(nèi)部人控制現(xiàn)象嚴重、內(nèi)部監(jiān)督機制失效和外部治理機制扭曲三個方面：首先，國有股一股獨大造成內(nèi)部人控制現(xiàn)象嚴重。我國的第一批上市公司大部分是由原來的國有企業(yè)改制而來的，即使是到了現(xiàn)在，在所有上市公司中，國有股或國有法人股為公司第一大股東的上市公司數(shù)量占比仍然很大，這些大股東大多為上市公司的關聯(lián)方（如母公司或上級機構(gòu)）。追溯這些上市公司的所有權(quán)，我們發(fā)現(xiàn)公司的所有權(quán)仍然控制在“國家”手中，真正的所有者處于“缺位”狀態(tài)，但是這些“國家”大股東只是國有資產(chǎn)的代理人，但是卻被委托行使上市公司的經(jīng)營權(quán)。而正是這種關系構(gòu)成了我國上市公司特殊的公司治理結(jié)構(gòu)，形成了由代理人組成的內(nèi)部人控制的治理結(jié)構(gòu)。在這種治理結(jié)構(gòu)中，政府作為“國有資產(chǎn)”的代理人，有權(quán)任免上市公司的管理層成員，并且干預上市公司經(jīng)營決策，而上市公司更多的是受到政府的行政干預而不是市場調(diào)節(jié)。同時，由于公司經(jīng)營的好壞，最終與政府自身的經(jīng)濟利益和政治利益沒有掛鉤，很多上市公司的管理層在經(jīng)營管理中也經(jīng)常容易出現(xiàn)代理人的道德風險，這樣就激發(fā)了他們與所有者（股東）矛盾的升級和利益沖突的白熱化。即使在部分上市的民營企業(yè)中，一股獨大和內(nèi)部人控制的現(xiàn)象也非常嚴重。一股獨大的股權(quán)結(jié)構(gòu)使公司的控制權(quán)集中在大股東手中，而公司對大股東沒有行之有效的監(jiān)督和控制措施，因此大股東侵占公司財產(chǎn)和損害中小股東權(quán)益的現(xiàn)象層出不窮。其次，我國設立的監(jiān)事會難以發(fā)揮預期的監(jiān)督和制約作用。我國的公司內(nèi)部監(jiān)督機制繼承的是德日采用的監(jiān)事會模式。監(jiān)事會的設置是為了對公司的經(jīng)營管理活動實施專職監(jiān)督和內(nèi)部控制。但總的來說，監(jiān)事會制度在我國的公司治理實踐中難盡人意，監(jiān)事會形同虛設現(xiàn)象比較嚴重。監(jiān)事會雖然由股東大會選舉產(chǎn)生，但是在國有股一股獨大的情況下，政府一如既往地行使國家股權(quán)的結(jié)果就是如同控制公司的股東大會、董事會一樣，繼續(xù)控制監(jiān)事會。而且監(jiān)事會成員也是公司內(nèi)部職員，其工資水平、職位高低最終也是受管理層決定的，因此監(jiān)事會很難獨立于公司董事會和經(jīng)理層，基本無法發(fā)揮預期的監(jiān)督制衡的作用。再次，我國外部治理機制還不成熟甚至被嚴重扭曲。我國資本市場還是缺乏現(xiàn)代市場意識和科學的投資理念，股票價格與公司價值相關性較低，散戶換手率居全球第一。機構(gòu)投資者規(guī)模小、發(fā)展滯后，對改進公司治理的作用很小。另外，經(jīng)理人市場競爭機制還未真正形成氣候，科學選拔人才的方式還有待普及。會計師事務所、律師事務所等中介機構(gòu)在面臨激烈競爭的現(xiàn)狀下，很難發(fā)揮出真正的專業(yè)咨詢者的作用。因此，要真正解決我國上市公司的治理問題還是得從內(nèi)部治理機制入手。借鑒國外在公司治理方面的經(jīng)驗之一，我國正在全面推行獨立董事制度。

2.中國獨立董事制度的發(fā)展歷程。在1997年12月中國證券監(jiān)督管理委員會發(fā)布的《上市公司章程指引（討論草案）》中，第一次提到上市公司可以根據(jù)需要設立獨立董事，該指引對獨立董事的人選也進行了限制。該指引的發(fā)布證明了證監(jiān)會對獨立董事制度的正式引入。隨后在1999年3月，由國家經(jīng)濟貿(mào)易委員會和中國證監(jiān)聯(lián)合會發(fā)布的《關于進一步促進境外上市公司規(guī)范運作和深化改革的意見》中，進一步提出在境外上市的公司要建立外部董事和獨立董事制度。其中的條款進一步明確了獨立董事的權(quán)利，但這些條款僅限于境外上市公司。到了2000年11月，上海證券交易所在其發(fā)布的《上市公司治理指引（草案）》中明確要求上市公司至少應設立兩名獨立董事，并且獨立董事的人數(shù)應至少占董事會總?cè)藬?shù)的20%。該指引（草案）提出設置獨立董事以及對獨立董事數(shù)量的要求是針對所有上市公司的，但是該項要求不具有強制性，上市公司仍然在是否設置獨立董事的問題上有自主權(quán)。一直到了2001年8月，在中國證監(jiān)會對外頒布的《關于在上市公司建立獨立董事的指導意見》中才對境內(nèi)上市公司設置獨立董事、獨立董事的數(shù)量以及獨立董事的專業(yè)任職條件作出明確性、強制性的要求，這也才正式拉開我國上市公司全面推行獨立董事制度的帷幕。

三、目前中國實施獨立董事制度存在的問題

自中國引入獨立董事制度以來，我們不得不承認獨立董事在公司治理中發(fā)揮出的積極作用，獨立董事的引入優(yōu)化了上市公司的董事會結(jié)構(gòu)，而且在一定程度上減少了內(nèi)部人控制現(xiàn)象。但是，目前中國的獨立董事制度還存在以下幾方面的突出問題：

1.上市公司和監(jiān)管單位對獨立董事發(fā)揮的作用存在預期上的分歧，這種分歧導致監(jiān)督作用難以發(fā)揮。監(jiān)管單位更希望的是獨立董事在公司治理中發(fā)揮出監(jiān)督作用，而上市公司則希望付薪聘請的獨立董事為公司提供專業(yè)知識和技術支持。由于獨立董事的選舉、薪酬都跟上市公司息息相關，并且不太可能受到監(jiān)管單位的干預或者監(jiān)督，因此，供職于上市公司的獨立董事難以按照監(jiān)管部門的要求發(fā)揮監(jiān)督作用。

2.獨立董事缺乏足夠的獨立性。我國的獨立董事首先是經(jīng)董事會提名，再通過股東會選舉產(chǎn)生，按照這樣的流程產(chǎn)生的獨立董事在獨立性上很難得到保證。

3.獨立董事的組織機構(gòu)不健全，人數(shù)占比較低。我國上市公司擁有是否在董事會下設置審計委員會、提名委員會和薪酬委員會的自主權(quán)，可以自主決定在董事會下設置委員會的情況，而在英國的上市公司中，這三個機構(gòu)是董事會的必設機構(gòu)。相比之下，我國的獨立董事就很難發(fā)揮出預期的作用。除此以外，中國的上市公司中，獨立董事的人數(shù)一般只有3人左右，這在上市公司的董事會中占比較低，這也直接導致獨立董事只能處于孤軍奮戰(zhàn)的狀態(tài)。

四、對中國獨立董事制度提出的建議

1.以獨立董事發(fā)揮監(jiān)督職能的情況對獨立董事進行績效評價。獨立董事同時具有監(jiān)督作用和決策建議作用，但我國實施獨立董事制度的根本動機是要發(fā)揮獨立董事的監(jiān)督作用，解決上市公司內(nèi)部人控制問題。在此前提下，對獨立董事的評價應側(cè)重其監(jiān)督職能履行情況的評價，監(jiān)管部門也應對獨立董事的履職情況進行檢查和引導。

2.強制設置董事會內(nèi)設的專門委員會。董事會設置審計委員會、提名委員會和薪酬委員會可以保障董事會的運行效率，便于獨立董事發(fā)揮監(jiān)督治理作用。如果獨立董事沒有特定的工作機構(gòu)，僅僅通過董事會會議參與公司治理，那么很難發(fā)揮出預期的效果。為了彌補這種會議制度的缺陷，監(jiān)管部門應強制要求上市公司在董事會內(nèi)設以上三個專門的委員會機構(gòu)。同時，還必須保證提名委員會中的大部分成員是獨立董事，這樣才能保證最終產(chǎn)生的獨立董事具備較高的獨立性，這在我國暫不具備職業(yè)經(jīng)理人隊伍的情況顯得尤為重要。

3.提高獨立董事的比例或采用累計投票制。在進行獨立董事制度的設計中，獨立董事的數(shù)量和在董事會中的比例是一項非常重要的內(nèi)容。如果董事會采取的是多數(shù)票制度，那么獨立董事人數(shù)少就難以發(fā)表意見，更不可能和其他內(nèi)部董事意見抗衡。在這樣的情況下，應該提高上市公司獨立董事的比例，或者采用董事會決議累計投票制，充分表達獨立董事的意愿。

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作者簡介：勞琳（1982.06- ），女，云南昆明人，碩士，高級會計師，研究方向：管理學、會計學