支付機(jī)構(gòu)開展人民幣跨境支付業(yè)務(wù)監(jiān)管法律風(fēng)險(xiǎn)問題研究

姜良倩 顧麗祎 黃碧筠 開小桓 張凡凡 林 竑

華東政法大學(xué)

支付機(jī)構(gòu)開展人民幣跨境支付業(yè)務(wù)監(jiān)管法律風(fēng)險(xiǎn)問題研究

姜良倩 顧麗祎 黃碧筠 開小桓 張凡凡 林 竑

華東政法大學(xué)

隨著支付機(jī)構(gòu)人民幣跨境支付業(yè)務(wù)的開展，人民幣的國際化進(jìn)程進(jìn)一步加快。然而作為互聯(lián)網(wǎng)金融的重要組成部分，其機(jī)制的靈活性、新穎性和多變性給監(jiān)管帶來了巨大的挑戰(zhàn)，本文針對(duì)現(xiàn)階段支付機(jī)構(gòu)開展人民幣跨境支付業(yè)務(wù)的監(jiān)管存在的法律風(fēng)險(xiǎn)進(jìn)行分析，其中包括交易真實(shí)性審查、外匯管制、跨境反洗錢、利率風(fēng)險(xiǎn)以及人民幣離岸市場平衡等問題，旨在為我國支付機(jī)構(gòu)更為安全、審慎、有效開展人民幣跨境支付業(yè)務(wù)提供參考和借鑒。

支付機(jī)構(gòu)人民幣跨境支付業(yè)務(wù)監(jiān)管法律監(jiān)管

近年來，一系列諸如亞投行建立、一帶一路戰(zhàn)略、證券期貨衍生品等國際化事件都促使著人民幣國際化的進(jìn)程，特別是人民幣2016年10月1日加入SDR（特別提款權(quán)），這標(biāo)志著人民幣已成為全球主要儲(chǔ)備貨幣，是人民幣國際化進(jìn)程的重要里程碑。毫無疑問，人民幣跨境支付方式的完善在一定程度上直接提高了人民幣國際化的速率。目前我國跨境支付已經(jīng)進(jìn)入了全新的階段，以跨境支付為核心發(fā)展模式已經(jīng)在上海自貿(mào)區(qū)逐漸完善、成型。

支付機(jī)構(gòu)在為金融機(jī)構(gòu)和金融服務(wù)提供便利的同時(shí)，其本身亦存在著一系列的問題。支付機(jī)構(gòu)在自身不斷創(chuàng)新的過程中也暴露出一些新問題，這些問題同時(shí)又在不斷督促相關(guān)監(jiān)管制度的創(chuàng)新和完善。盡管目前針對(duì)支付機(jī)構(gòu)的金融監(jiān)管措施無法與支付機(jī)構(gòu)本身的創(chuàng)新相匹配，相關(guān)監(jiān)管制度的出臺(tái)也常常飽受爭議，但是從總體上來看，支付機(jī)構(gòu)監(jiān)管在一定程度上仍然起到了帶動(dòng)就業(yè)以及保護(hù)客戶資金安全以及維持市場秩序穩(wěn)定的作用。

對(duì)于支付機(jī)構(gòu)的跨境支付創(chuàng)新的問題，利用法律手段來解決現(xiàn)有問題并且防范潛隱患無疑是一種良策?；谖恼缕目紤]，本文將在人民幣國際化的背景下，重點(diǎn)分析支付機(jī)構(gòu)開展人民幣跨境支付業(yè)務(wù)監(jiān)管存在的法律風(fēng)險(xiǎn)，盡可能清除金融監(jiān)管的滯后性難題，為推進(jìn)人民幣國際化進(jìn)程一份微薄的貢獻(xiàn)力量。

一、跨境支付業(yè)務(wù)監(jiān)管法律風(fēng)險(xiǎn)

（一）人民幣跨境支付業(yè)務(wù)真實(shí)性審核風(fēng)險(xiǎn)

通過查閱相關(guān)文獻(xiàn)資料和實(shí)地調(diào)研，我們了解到目前監(jiān)管機(jī)構(gòu)要求所有商業(yè)銀行對(duì)各自擁有的支付機(jī)構(gòu)在跨境支付時(shí)需要按照交易性質(zhì)，逐筆審查交易真實(shí)性，對(duì)符合條件的客戶交易進(jìn)行記錄，并且對(duì)單筆支付數(shù)額設(shè)置上限。①但是，即使是對(duì)商業(yè)銀行而言，支付機(jī)構(gòu)的跨境支付業(yè)務(wù)在各方面還只是處于剛起步的階段，雖然對(duì)支付機(jī)構(gòu)的相關(guān)業(yè)務(wù)進(jìn)行了嚴(yán)格的限制，出臺(tái)了多項(xiàng)的監(jiān)管措施，但是跨境支付因涉及事項(xiàng)繁多，內(nèi)容比較復(fù)雜，規(guī)模較小的支付機(jī)構(gòu)在交易安全的確難以完成嚴(yán)格的真實(shí)性審查。

一般來說，電子支付方式對(duì)應(yīng)的商業(yè)貿(mào)易往往是電子商務(wù)，與傳統(tǒng)進(jìn)出口貿(mào)易的申報(bào)、審查等程序相比較，電子商務(wù)常常以個(gè)體為單位，報(bào)關(guān)的申報(bào)項(xiàng)目經(jīng)常是樣品或者成品，電子商務(wù)因其報(bào)關(guān)樣品數(shù)量龐大的特點(diǎn)，導(dǎo)致監(jiān)察部門無法對(duì)全部報(bào)關(guān)物品進(jìn)行開箱檢查，只能采取抽檢的方法，因此無法做到保證每一筆跨境支付都能夠?qū)?yīng)真實(shí)的跨境交易。同時(shí)，支付機(jī)構(gòu)的跨境支付代替了以往國際貿(mào)易中信用證、票據(jù)等支付，這在一定程度上也為虛構(gòu)交易提供了便利。因此，支付機(jī)構(gòu)所開展的人民幣跨境支付業(yè)務(wù)對(duì)于支付機(jī)構(gòu)跨境交易真實(shí)性審查工作加大了進(jìn)一步的審查難度。

（二）外匯管制風(fēng)險(xiǎn)

一般而言，我國對(duì)跨境電子支付購結(jié)匯的管理比較嚴(yán)格，目前的模式主要有以下三種：支付機(jī)構(gòu)以客戶實(shí)名代辦、支付機(jī)構(gòu)線下以自身名義統(tǒng)一辦理、最后一種為客戶直接收付本幣的支付機(jī)構(gòu)內(nèi)部清算模式。②第一，通過對(duì)《個(gè)人外匯管理辦法實(shí)施細(xì)則》的查閱我們不難發(fā)現(xiàn)立法將個(gè)人委托限制在直系親屬范圍內(nèi)為其代為辦理年度總額內(nèi)的購匯、結(jié)匯，但是在實(shí)際情況中支付機(jī)構(gòu)為客戶辦理跨境支付雖然是在進(jìn)行個(gè)人結(jié)售匯，但是卻沒有要求受托人提供委托書，這一做法明顯不符合為直系親屬辦理業(yè)務(wù)的規(guī)定，所以這一情況在在一定程度是處于無監(jiān)管或怠于監(jiān)管的狀態(tài)。第二，因?yàn)楝F(xiàn)行的監(jiān)管機(jī)構(gòu)還沒有對(duì)支付機(jī)構(gòu)的個(gè)人結(jié)匯額度采取限制，支付機(jī)構(gòu)跨境支付亦可能產(chǎn)生虛報(bào)貿(mào)易往來從而進(jìn)行非法結(jié)售匯進(jìn)口的風(fēng)險(xiǎn)，同時(shí)在跨境電子支付中第三方支付機(jī)構(gòu)充當(dāng)跨境交易的收付款方，交易資金會(huì)在第三方支付機(jī)構(gòu)大量沉淀，長此以往，不但會(huì)產(chǎn)生沉淀資金的安全問題，還會(huì)因國際收支申報(bào)收付款主體不是交易當(dāng)事人而影響到監(jiān)管機(jī)構(gòu)對(duì)外匯收支統(tǒng)計(jì)的準(zhǔn)確性，這對(duì)于我國的外匯管制工作會(huì)產(chǎn)生不利影響。

（三）與人民幣離岸賬戶相結(jié)合的洗錢風(fēng)險(xiǎn)

支付機(jī)構(gòu)跨境支付在便利金融事業(yè)的同時(shí)，其可能產(chǎn)生的洗錢風(fēng)險(xiǎn)也值得監(jiān)管機(jī)構(gòu)警惕。不管是虛假離岸金融業(yè)務(wù)還是離岸貿(mào)易，最后都需要用支付工具來進(jìn)行資金流轉(zhuǎn)，特別是人民幣離岸市場的建立，在一定程度上提高了洗錢的便利度。隨著近幾年自貿(mào)區(qū)在全國范圍內(nèi)的不斷推廣，在推進(jìn)人民幣國際化的同時(shí)，我們不能忘記對(duì)洗錢犯罪加強(qiáng)防范。

根據(jù)2012年央行頒布的《支付機(jī)構(gòu)反洗錢和反恐怖融資管理辦法》相關(guān)規(guī)定，支付機(jī)構(gòu)需建立健全包括客戶身份識(shí)別、可疑交易報(bào)告、反洗錢保密措施等方面的反洗錢和反恐怖融資內(nèi)控制度，此外，中國人民銀行上?？偛烤妥再Q(mào)區(qū)反洗錢防范發(fā)布了《關(guān)于切實(shí)做好反洗錢和反恐怖融資工作的通知》。這兩部法規(guī)的出臺(tái)，在很大程度上提高了支付機(jī)構(gòu)的反洗錢防范能力。因此這兩部法規(guī)在利用離岸賬戶與支付機(jī)構(gòu)兩種方式相結(jié)合來洗錢方面的防范能力還是較為薄弱的。第三方支付機(jī)構(gòu)在資金流轉(zhuǎn)方面的高度隱蔽性也為洗錢活動(dòng)提供了便利。此外，國際上普遍使用的金融機(jī)構(gòu)大額交易和可疑資金交易報(bào)告制度，在上述兩部法規(guī)中也都沒有涉及，這就導(dǎo)致跨境資金在支付機(jī)構(gòu)中處于無序、無監(jiān)管狀態(tài)。③

（四）國內(nèi)利率風(fēng)險(xiǎn)

筆者通過查閱資料和詢問相關(guān)專家學(xué)者了解到目前國內(nèi)對(duì)電子支付業(yè)務(wù)缺乏系統(tǒng)的風(fēng)控機(jī)制，貨物貿(mào)易或服務(wù)貿(mào)易所產(chǎn)生的外匯資金可能通過支付機(jī)構(gòu)進(jìn)而混入到其他科目中，進(jìn)而通過個(gè)人非經(jīng)營性收付匯途徑進(jìn)行資金的跨境轉(zhuǎn)移，這無疑增加了跨境支付的資金安全風(fēng)險(xiǎn)系數(shù)。加之跨境支付的跨境資金結(jié)算周期長，一國的貨幣匯率因本國的經(jīng)濟(jì)運(yùn)行和外部的經(jīng)濟(jì)形勢往往存在極大的匯率風(fēng)險(xiǎn)。

針對(duì)跨境支付可能對(duì)國內(nèi)利率產(chǎn)生影響的風(fēng)險(xiǎn)，由于電子貨幣的虛擬性和便捷性在跨境支付業(yè)務(wù)中尤為凸顯，在跨境支付中的電子貨幣的廣泛應(yīng)用使得交易主體對(duì)于基礎(chǔ)流通貨幣的需求逐漸降低，這就進(jìn)一步導(dǎo)致銀行等金融機(jī)構(gòu)對(duì)于傳統(tǒng)結(jié)算資金需求的下降。但是，如果某些交易主體之間存在著虛假交易和洗錢緣由，在缺乏真實(shí)交易往來的基礎(chǔ)上，對(duì)于電子貨幣的頻繁使用、結(jié)算卻違反了上海自貿(mào)區(qū)金融改革杜絕虛構(gòu)真實(shí)貿(mào)易、保障真實(shí)交易安全，通過對(duì)單純的投機(jī)性金融活動(dòng)的嚴(yán)厲懲處維護(hù)自貿(mào)區(qū)金融事業(yè)穩(wěn)定、健康發(fā)展的初衷。從這一點(diǎn)，我們不難看出人民幣的跨境支付極有可能存在著影響國內(nèi)利率的風(fēng)險(xiǎn)。

（五）人民幣離岸市場失衡的風(fēng)險(xiǎn)

人民幣離岸市場的建立，直接增加境外人民幣的流動(dòng)性，使得豐富人民幣金融產(chǎn)品成為可能，以此為以人民幣結(jié)算的跨境交易以及套期保值等金融服務(wù)的實(shí)現(xiàn)提供基礎(chǔ)，滿足資本賬戶管制限制下，境內(nèi)外企業(yè)的人民幣結(jié)算需求，有利于增強(qiáng)人民幣信心。④隨著人民幣跨境使用范圍和領(lǐng)域的不斷拓展，使得離岸人民幣金融產(chǎn)品逐漸增加，對(duì)于要求進(jìn)一步加快建立離岸人民幣市場的步伐呼聲也在不斷持續(xù)提高。同時(shí)， 2014 年 10 月所開始運(yùn)行的滬港通市場以及其相關(guān)結(jié)算辦法的實(shí)施也反映出香港已經(jīng)成為人民幣最為重要的國際融資平臺(tái)。在這欣喜的背后，筆者認(rèn)為在香港的人民幣離岸市場所反映的問題不得不令人深思。

第一，回流路徑缺乏導(dǎo)致人民幣國際化意義不大。盡管已經(jīng)開通了多種在港人民幣投資業(yè)務(wù)，但絕大部分的香港人民幣仍舊以最原始的存款方式存放于各銀行，最終再由中國銀行香港分行將香港人民幣回流至央行。⑤究其原因是這種回流路徑本質(zhì)上并不能完成離岸市場的加快資金流動(dòng)性、推進(jìn)人民幣國際化的使命。第二，香港人民幣資金池總量較小。香港離岸市場中的人民幣投資渠道窄，盡管，滬港通對(duì)于建立起人民幣從離岸市場到在岸市場的回流渠道，但由于其限制較多，且受惠范圍較小，并沒有從根本上解決香港人民幣資金池總量較小的問題，所以香港人民幣離岸市場很難發(fā)揮實(shí)質(zhì)上的作用。第三，香港經(jīng)濟(jì)受大陸影響較大。香港經(jīng)濟(jì)因政治和地域緣故始終會(huì)受到大陸的實(shí)質(zhì)影響，從根本上難以成為獨(dú)立的、完全的離岸人民幣市場。實(shí)際上，香港人民幣的監(jiān)管事項(xiàng)是在中央政府的授權(quán)下，由央行和香港金管局共同完成，其所反饋的信息難以比擬其他國家建立的離岸人民幣市場。⑥

筆者認(rèn)為將香港選為離岸人民幣市場，是因?yàn)榭紤]到在香港的人民幣體量較大，加之為了體現(xiàn)人民幣利率和匯率水平的變動(dòng)軌跡，也即發(fā)揮離岸市場的本國貨幣價(jià)格發(fā)現(xiàn)功能。因此，香港人民幣離岸市場難以成為真正意義上的人民幣離岸市場。

二、支付機(jī)構(gòu)跨境支付業(yè)務(wù)監(jiān)管法律風(fēng)險(xiǎn)的解決建議

（一）加快完善相關(guān)立法規(guī)定

為了防范支付機(jī)構(gòu)在跨境支付業(yè)務(wù)法律風(fēng)險(xiǎn)，筆者認(rèn)為需要進(jìn)一步完善《支付機(jī)構(gòu)跨境外匯支付業(yè)務(wù)試點(diǎn)指導(dǎo)意見》，建立健全從前期的市場準(zhǔn)入、到中期發(fā)展的業(yè)務(wù)監(jiān)管、再到后期的市場退出等整個(gè)流程的監(jiān)管體系，有力防范跨境支付風(fēng)險(xiǎn)。當(dāng)下的跨境支付企業(yè)的審核條件仍處于試點(diǎn)階段，相對(duì)門檻較低，因此將防范風(fēng)險(xiǎn)的重任落在監(jiān)管部門的審查上，需要進(jìn)一步提高支付機(jī)構(gòu)的準(zhǔn)入門檻。

（二）加強(qiáng)對(duì)支付機(jī)構(gòu)的風(fēng)險(xiǎn)控制

根據(jù)《支付機(jī)構(gòu)跨境外匯支付業(yè)務(wù)試點(diǎn)指導(dǎo)意見》第十五條規(guī)定：“客戶外匯備付金賬戶資金與支付機(jī)構(gòu)自有外匯資金應(yīng)嚴(yán)格區(qū)分管理，不得混用；外匯備付金不得在無交易情況下預(yù)收、預(yù)存；因交易失敗由原路、原幣種應(yīng)當(dāng)退回外匯資金賬戶”。因此，對(duì)于支付機(jī)構(gòu)跨境支付業(yè)務(wù)風(fēng)險(xiǎn)的控制，應(yīng)通過對(duì)于具備付款功能的備付金賬戶數(shù)量的控制。同時(shí)，支付業(yè)務(wù)手續(xù)費(fèi)作為支付機(jī)構(gòu)唯一法定收入，要求由備付金存管銀行劃轉(zhuǎn)，而不由支付機(jī)構(gòu)直接經(jīng)手，以此控制出金渠道，進(jìn)一步加強(qiáng)對(duì)支付機(jī)構(gòu)跨境支付的風(fēng)險(xiǎn)控制。

（三）建立海外人民幣清算行構(gòu)想

筆者認(rèn)為將人民幣跨境支付業(yè)務(wù)作為海外人民幣清算行的重要業(yè)務(wù)來源，使得其提供的清算服務(wù)作為海外人民幣基礎(chǔ)性環(huán)節(jié)，不僅相較于本土更加安全快捷，對(duì)于未來探索市場認(rèn)可的大宗商品人民幣定價(jià)機(jī)制都有積極意義。⑦通過建立海外人民幣清算行的反饋，央行可以獲取該區(qū)域人民幣清算業(yè)務(wù)量，由此判定該區(qū)域?qū)τ谌嗣駧诺呐d趣和信息，這些對(duì)于人民幣國際化程度的反饋對(duì)于人民幣離岸市場的選擇和建立顯然是十分重要參考。因此，人民幣跨境支付業(yè)務(wù)所創(chuàng)造的海外人民幣清算行的建立機(jī)會(huì)，為人民幣離岸市場的建立乃至人民幣國際化進(jìn)程均有重要意義。

三、結(jié)語

支付機(jī)構(gòu)在開展人民幣跨境支付業(yè)務(wù)為金融業(yè)務(wù)提供便利、促進(jìn)電子商務(wù)發(fā)展的同時(shí)，所帶來的交易真實(shí)性審查、外匯管制、跨境反洗錢、匯率風(fēng)險(xiǎn)以及人民幣離岸市場平衡的安全隱患不容小覷，因支付機(jī)構(gòu)的用戶廣泛，出現(xiàn)風(fēng)險(xiǎn)問題波及面廣且影響深遠(yuǎn)，所以如何對(duì)支付機(jī)構(gòu)的跨境支付業(yè)務(wù)進(jìn)行監(jiān)管，是我國互聯(lián)網(wǎng)金融發(fā)展必須要解決的問題。同時(shí)，筆者相信，在合理有效的監(jiān)管措施下，支付機(jī)構(gòu)必將以其無限的創(chuàng)造力和活力為人民幣國際化的推進(jìn)貢獻(xiàn)力量。

注釋：

①黃驁：《人民幣國際化背景下支付機(jī)構(gòu)跨境支付的法律監(jiān)管研究》，華東政法大學(xué)2016年碩士學(xué)位論文，第32頁。

②汪文進(jìn)：《第三方支付機(jī)構(gòu)跨境外匯電子支付管理問題研究》，載《西部金融》2013年第3期，第43頁。

③文京：《第三方支付反洗錢監(jiān)管風(fēng)險(xiǎn)不容忽視》，載《北京金融評(píng)論》2012年第3期，第68頁。

④中國人民大學(xué)國際貨幣研究所編：《2014人民幣國際化報(bào)告：人民幣離岸市場建設(shè)與發(fā)展》，中國人民大學(xué)出版社2014 年 7月版，第235頁。

⑤何帆、張斌、張明、徐奇淵、鄭聯(lián)盛：《香港離岸人民幣金融市場的現(xiàn)狀、前景、問題與風(fēng)險(xiǎn)》，載《國際經(jīng)濟(jì)評(píng)論》2013 年第 5 期，第153頁。

⑥尚航飛：《加快建設(shè)香港人民幣離岸金融市場的探討與思考——基于人民幣國際化的視角》，載《金融市場》2013年第五期，第63頁。

⑦黃驁：《人民幣國際化背景下支付機(jī)構(gòu)跨境支付的法律監(jiān)管研究》，華東政法大學(xué)2016年碩士學(xué)位論文，第44頁。

［1］ 黃驁：人民幣國際化背景下支付機(jī)構(gòu)跨境支付的法律監(jiān)管研究［D］，華東政法大學(xué)碩士學(xué)位論文，2016年4月。

［2］ 汪文進(jìn)：第三方支付機(jī)構(gòu)跨境外匯電子支付管理問題研究［J］，載《西部金融》2013年第3期。

［3］ 文京：第三方支付反洗錢監(jiān)管風(fēng)險(xiǎn)不容忽視［J］，載《北京金融評(píng)論》2012年第3期。

［4］何帆、張斌、張明、徐奇淵、鄭聯(lián)盛：香港離岸人民幣金融市場的現(xiàn)狀、前景、問題與風(fēng)險(xiǎn)［J］，載《國際經(jīng)濟(jì)評(píng)論》2013 年第 5 期。

［5］ 尚航飛：加快建設(shè)香港人民幣離岸金融市場的探討與思考——基于人民幣國際化的視角［J］，載《金融市場》2013年第5期。

［6］ 翁晉陽，MARK，管鵬，文丹楓：再戰(zhàn)跨境電商［M］，人民郵電出版社，2015年2月第1版。

姜良倩，1993.12，女，漢，華東政法大學(xué)在讀研究生，研究方向：法律與國際經(jīng)濟(jì)

顧麗祎，1992.3，女，漢，華東政法大學(xué)在讀研究生，研究方向：法律與國際經(jīng)濟(jì)

黃碧筠，1992.12，女，漢，華東政法大學(xué)在讀研究生，研究方向：法律與國際經(jīng)濟(jì)

開小桓，1993.12，女，漢，華東政法大學(xué)在讀研究生，研究方向：法律與國際經(jīng)濟(jì)

張凡凡，1992.11，女，漢，華東政法大學(xué)在讀研究生，研究方向：法律與國際經(jīng)濟(jì)

林竑，1993.11，女，漢，華東政法大學(xué)在讀研究生，研究方向：法律與國際經(jīng)濟(jì)

本論文屬于華東政法大學(xué)研究生創(chuàng)新能力培養(yǎng)專項(xiàng)資金資助項(xiàng)目。