淺析電子商務(wù)合同的成立問題

鐘雨果

摘 要：在一般的情況下，傳統(tǒng)的合同中成立的必然要件、成立的時間都是可以依據(jù)合同法的相應(yīng)規(guī)定而確定的。由于法律的相對穩(wěn)定性與社會不斷變化的矛盾，電子商務(wù)中的合同成立的問題出現(xiàn)了現(xiàn)行合同法所不能解決的現(xiàn)象，由此以淘寶規(guī)則條款比較合同法分析電子商務(wù)合同的成立要件以及成立的時間問題。

關(guān)鍵詞：電子商務(wù)合同；淘寶規(guī)則；成立要件；成立時間

一、關(guān)于電子商務(wù)合同的成立要件

由《合同法》第30條關(guān)于承諾的實質(zhì)性變更的規(guī)定可以得出，合同成立的要件有、標的、數(shù)量、質(zhì)量、價款、履行期限、履行地點和方式、違約責(zé)任和解決爭議方法等，當然還有法條中未提到的雙方主體和意思表示一致這兩個要素。這兩個要素在傳統(tǒng)合同當中屬于必然存在的，因為沒有雙方主體則雙方的合同是無從談起的，沒有雙方的意思表示一致則不可能到達合同的訂立階段。但電子商務(wù)合同中則不同，現(xiàn)就這兩點分別進行探討

（一）關(guān)于電子合同的主體

與傳統(tǒng)合同略有不同，合同訂立過程的自動化、意思表示傳遞的電子化使得電子商務(wù)合同的主體以及意思表示一致的真實性存在問題?！短詫氁?guī)則》的第6條規(guī)定的用戶是指具有完全民事行為能力的淘寶網(wǎng)各項服務(wù)的適用者，這個條款符合《合同法》關(guān)于合同主體民事行為能力的要求，但是，在電子交易中，當事人一方如何能得知對方是規(guī)則中所規(guī)定的完全民事行為能力人呢？這很困難。因為在實踐中，在注冊淘寶用戶時，是不需要進行實名登記的，因而無法確認年齡的真實信息。當然，按照《合同法》的規(guī)定，合同主體的締約能力的判斷是在判定合同效力問題的時候才考慮的，在此不多探究。

更重要的問題在于，傳統(tǒng)的合同主體大部分都是以身份證的真實信息來簽訂合同的，這樣才可以在合同發(fā)生爭議的時候能夠明確的找到合同當事人。而電子商務(wù)合同中可不可能存在用戶名與實際合同主體的錯位，進而導(dǎo)致合同爭議主體無法確定的情況呢？第一種說法就是將用戶名只視為現(xiàn)實合同主體的一個代號，網(wǎng)絡(luò)身份與現(xiàn)實身份分隔開來。而第二種說法則相反，是將現(xiàn)實身份與網(wǎng)絡(luò)身份在特定部分結(jié)合起來，或者可以說將現(xiàn)實主體拉入了虛擬社會之中。對于這兩種說法，筆者傾向于第一種。

（二）關(guān)于電子合同中的意思表示一致

電子意思表示是利用資訊處理系統(tǒng)或電腦而為意思表示的情形，在名稱上還未統(tǒng)一，有稱完全電子化的意思表示或自動化表示，或者電子意思表示、完全電子化的意思表示。在電子商務(wù)合同成立的問題上，合同主體與電子商務(wù)合同的意思表示的論題是密不可分的，在談?wù)摰揭馑急硎疽恢聠栴}上必然會涉及主體資格的討論，同樣，在前述主體的問題上也會考慮意思表示的問題。存在疑問的是，當事人借由資料處理系統(tǒng)自動作成意思表示并傳達于相對人的情形下，并無任何人類積極之行為介入，而且亦無任何將所作成之表示據(jù)為己有的行為出現(xiàn)。在次情形下，是否仍得歸類為特定人所為的意思表示，則不無疑問。

二、關(guān)于電子商務(wù)合同的成立時間

電子合同作為合同的一種特殊類型，其成立與傳統(tǒng)合同一樣，也是指當事人的意思表示一致而達成協(xié)議的狀態(tài)。但因為網(wǎng)絡(luò)的快捷性以及格式化電子合同的普遍運用，使得電子合同的訂立與成立的區(qū)別日趨模糊，以至于引發(fā)一個思考，在電子商務(wù)合同中，區(qū)分合同的訂立與成立是否還有必要？

網(wǎng)上的電子商務(wù)合同付款方式有先付款后發(fā)貨和貨到付款兩種方式，但根據(jù)筆者所看的《淘寶規(guī)則》，其指只針對付款發(fā)貨的交易方式作了詳細規(guī)定。因此，對先付款后發(fā)貨這一方式進行詳細的探討。

案例：甲在淘寶上選得一件商品，（A）后拍下該商品，（B）買家甲用網(wǎng)上銀行付了款，（C）賣家發(fā)貨，商品由運輸公司運輸，幾天后，商品到達甲。這個案例展現(xiàn)的是一個最普通的網(wǎng)上購物的過程。那么合同的成立是在哪個階段發(fā)生可以有三種情況，分別論述：

（一）假設(shè)A時合同成立。《淘寶規(guī)則》第10條對于淘寶網(wǎng)中的“拍下”一詞進行了說明，即買方在淘寶網(wǎng)上點擊并確認購買的行為。如果將賣方在網(wǎng)上掛出的上架商品視為要約，這條規(guī)定中的“確認購買”是否就是屬于承諾？如果屬于，則推出“拍下”之時，合同成立。但是《淘寶規(guī)則》第二十八條又有對成交的界定，即買方在淘寶網(wǎng)上拍下商品并成功付款到支付寶。此處的“成交”又作何理解？“成交”從字面意思來看，是指買賣雙方以相同的價位達成交易的行為，用法律的語言來理解就是意思表示達成一致，根據(jù)前面的論述可知，意思表示一致是合同成立的要件。那么，“成交”這一行為是否就是合同成立的行為？那“拍下”的行為又作何解釋？這是《淘寶規(guī)則》中沒有解釋清楚的地方。

（二）假設(shè)B時合同成立，照此假設(shè)，“拍下”這一行為應(yīng)該是一種合同的訂立行為，且可以清楚的劃分合同的訂立與成立兩個階段。付款之前，“拍下”這一行為所應(yīng)承擔(dān)的責(zé)任是締約過失責(zé)任，《淘寶規(guī)則》第36條規(guī)定自買家拍下或賣家最后修改交易條件之時起三天內(nèi)，買家未付款的，交易關(guān)閉。這條對買家無利而對賣家有利的規(guī)定是可以解釋為締約過失責(zé)任的體現(xiàn)。但是規(guī)則的第37條買方退款的規(guī)定，退款既可能發(fā)生在合同成立之前，也可能發(fā)生在合同成立并且生效之后。如果是合同成立并且生效之后發(fā)生申請退款，應(yīng)該是經(jīng)過了對合同效力的判斷，即判定為無效合同或者效力待定合同而未追認的情況。這種合同效力無效或效力待定的判斷是具有一定條件限制，如《合同法》第47條和第48條的規(guī)定。然而，在淘寶這類電子商務(wù)合同當中，買家從付款開始就一直享有的申請退款權(quán)使人不得不聯(lián)想到合同可能還沒有成立，因為此時合同一方還可以改變意思表示，也可以說意思表示還沒有達成一致。由此引發(fā)出假設(shè)C。

（三）假設(shè)C時合同成立，賣家發(fā)貨已經(jīng)很明顯的做出意思表示并且已經(jīng)完成了合同的部分義務(wù)，而買方早已經(jīng)付款完成了自己的合同義務(wù)。此時，即使沒有網(wǎng)上的格式合同條款的簽訂（如淘寶中訂單的生成），合同也依然成立同時生效了。但這種假設(shè)的情況下，合同成立的時間太晚，買家付款后等待的期限拉長，這一段時間的資金可得利益則被網(wǎng)絡(luò)管理者即淘寶占去，淘寶對這一部分資金的管理的正當性也存在問題。

綜合以上三種假設(shè)，各種利弊都存在，主要在于如何取舍，筆者認為假設(shè)C的時候合同成立是比較合適的，原因有以下幾點：1、此時可以理清合同的訂立與成立兩個階段，對締約過失責(zé)任有較好體現(xiàn)；2、此時合同成立，可以反推出賣家的商品在網(wǎng)上上架屬于一種要約行為，明確部分行為的性質(zhì)；3、此時合同成立，更接近與《合同法》中關(guān)于合同成立規(guī)定的時間點。雖然假設(shè)C仍然存在不足，如買方的申請退款權(quán)需要進一步規(guī)制等等。但是總體來說，電子商務(wù)合同成立的時間在買家付款之時顯得更恰當一些。

三、小結(jié)

綜上所述，本文認為：電子商務(wù)合同的主體還是應(yīng)該具體在現(xiàn)實生活中做意思表示的合同主體，不應(yīng)將網(wǎng)絡(luò)身份與真實身份緊密聯(lián)系；對于意思表示一致也應(yīng)該考察現(xiàn)實生活中的真實意思表示，不承認因電子故障而導(dǎo)致的意思表示不真實的電子合同的成立；電子商務(wù)合同的成立時間則應(yīng)該一方履行合同義務(wù)之時。（作者單位：西南大學(xué)法學(xué)院）

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