共同過失犯罪成立共犯的理論與構(gòu)建

金　釗

吉林財(cái)經(jīng)大學(xué)法學(xué)院，吉林　長(zhǎng)春　130117

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共同過失犯罪成立共犯的理論與構(gòu)建

金釗

吉林財(cái)經(jīng)大學(xué)法學(xué)院，吉林長(zhǎng)春130117

共同過失犯罪是否成立共同犯罪問題，在世界各國(guó)刑法理論中都是存在爭(zhēng)議的理論之一。我國(guó)刑法的規(guī)定和其所用的理論都否定了共同過失犯罪成立共同犯罪，但伴隨著因二人或二人以上過失行為造成危害結(jié)果發(fā)生的案件越來(lái)越多，目前我國(guó)的刑法規(guī)定已經(jīng)不能滿足于司法現(xiàn)狀。我國(guó)刑法應(yīng)當(dāng)盡快引入共同過失犯罪理論，以解決中實(shí)踐中遇到的諸多難題，完善我國(guó)的刑事法律體系，是我國(guó)的刑法更加多元化。

共同過失犯罪；意思聯(lián)絡(luò)；共同犯罪

一、共同過失犯罪成立的共同犯罪根據(jù)

共同過失犯罪要想成立共同犯罪，就要具備共同犯罪的共同性。而討論共同性的基礎(chǔ)，應(yīng)當(dāng)從行為人主觀上的意思聯(lián)絡(luò)和行為人客觀上的共同行為兩個(gè)方面進(jìn)行。

(一)共同的意思聯(lián)絡(luò)

很多犯罪共同說(shuō)學(xué)者的觀點(diǎn)是共同的意思聯(lián)絡(luò)是成立共同犯罪的必備條件之一，而這種意思聯(lián)絡(luò)也可能存在在過失犯罪中。而行為共同說(shuō)學(xué)者的觀點(diǎn)成立共同犯罪，共同的行為和為實(shí)施共同行為而進(jìn)行的交流都需具備。

從縱向的角度看，共同過失犯罪中的每一個(gè)行為人對(duì)其行為都有一種過失的心理，要么是因?yàn)槭韬龃笠鉀]有預(yù)見自己行為可能產(chǎn)生危害后果，要么就是雖然行為人預(yù)見了自己行為是可能造成危害的，但出于盲目的自信以為能過避免后果的發(fā)生。

從橫向的角度看，過失共同犯罪中的每一個(gè)行為人都具備了上述的這種心理，并且這種過失心理對(duì)其他行為產(chǎn)生了一定的影響作用，如鞏固、幫助等作用。總得來(lái)說(shuō)，就是每一個(gè)行為人的都存在著一定的過失心理，而這些過失心理又互相交融，并且這種過失心理對(duì)其他行為起到了鞏固、幫助等作用，只不過其起到的作用，并沒有共同故意犯罪中行為人互相間心理上鞏固作用那么明顯而已。

(二)共同的行為

成立過失犯罪要以存在著實(shí)際的損害結(jié)果為前提的，共同過失犯罪的成立也是如此，其不但需要行為人存在著共同的行為，還需要其共同行為導(dǎo)致了損害結(jié)果的發(fā)生。對(duì)于共同過失犯罪中行為人共同行為表現(xiàn)形式如何，筆者有如下觀點(diǎn)。在共同過失犯罪中，過失的心理下實(shí)施的共同過失行為從而導(dǎo)致了危害結(jié)果的發(fā)生，共同行為的可以是各種的表現(xiàn)形式，如共同的不作為、共同的作為等，這些行為實(shí)施的時(shí)間可以說(shuō)同時(shí)，也可以是有先后順序的，其行為的具體方式，可以是教唆行為、實(shí)行行為、幫助行為等等。

二、共同過失犯罪成立的過失犯罪根據(jù)

因?yàn)檫^失行為人對(duì)于其行為應(yīng)當(dāng)注意的義務(wù)，而其沒有履行這種義務(wù)導(dǎo)致了損害的發(fā)生，所以刑法才對(duì)其進(jìn)行規(guī)制。所以，共同過失犯罪中，行為人都具有違反注意義務(wù)的心理，并在主觀上存在協(xié)同的意識(shí)，行為人之間的過失心態(tài)互相交叉、鞏固，并且造成了法益被侵害的事實(shí)，所以刑法要懲罰這種過失心理。

三、共同過失犯罪成立的條件

(一)各行為人具有共同的注意義務(wù)

過失犯罪的本質(zhì)就是行為違反了注意義務(wù)，并且行為人確實(shí)具有這種義務(wù)，否則就不能成立過失犯罪。所以，行為具有共同注意義務(wù)是成立共同過失犯罪的前提條件。對(duì)于共同注意義務(wù)的判斷，存在著許多的爭(zhēng)議。對(duì)于共同注意義務(wù)的來(lái)源應(yīng)是如下幾點(diǎn)：首先，法律上的規(guī)定，這一義務(wù)來(lái)源較為明確；其次，工作業(yè)務(wù)上的要求，因?yàn)樾袨槿说奶厥鈽I(yè)務(wù)身份，對(duì)于其業(yè)務(wù)范圍的的一定行為應(yīng)當(dāng)具有注意義務(wù)，所以業(yè)務(wù)上的要求也應(yīng)當(dāng)是共同過失犯罪中共同注意義務(wù)的義務(wù)來(lái)源之一；最后，按照傳統(tǒng)的社會(huì)觀念一個(gè)正常的一般人在生活中重要事項(xiàng)的認(rèn)識(shí)，這一義務(wù)來(lái)源于前兩個(gè)來(lái)源相比并不是那么的容易界定，在司法實(shí)踐中認(rèn)定這類義務(wù)來(lái)源時(shí)司法機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)牢記社會(huì)主義法治理念的公平、正義精神，做到實(shí)事求是，妥善處理。

(二)發(fā)生了實(shí)際的危害結(jié)果

刑法以處罰故意犯罪為原則，以處罰過失犯罪為例外。刑法只處罰實(shí)際上造成了損害結(jié)果的過失行為，對(duì)于沒有實(shí)際發(fā)生危害結(jié)果，僅有損害發(fā)生危險(xiǎn)的行為，刑罰是不加以處罰的，所以，要想成立共同過失犯罪就一定要求各行為的共同行為造成了損害結(jié)果的實(shí)際發(fā)生。

(三)行為人實(shí)施或促成了共同行為

共同性是成立共同犯罪的基礎(chǔ)，要想成立共同過失犯罪，就必須要求行為人具有實(shí)施了共同的行為，其可以使實(shí)行行為、幫助行為、教唆行為。各行為人的共同行為具有較強(qiáng)的一致性，這種本來(lái)各位一體的行為聚集到了一起，導(dǎo)致了危害結(jié)果的發(fā)生。這就要去危害結(jié)果的發(fā)生于共同行為之間要具有因果關(guān)系。對(duì)于各行為人的共同行為，應(yīng)當(dāng)把它看成一個(gè)整體的行為，每一個(gè)人的行為對(duì)這個(gè)整體行為都提供了一定的力量，最終這個(gè)整體行為造成了損害結(jié)果的發(fā)生，行為人行為提供的力量可能大，也可能很小，這在責(zé)任認(rèn)定和量刑時(shí)都應(yīng)當(dāng)予以考慮。

(四)各行為人對(duì)過失行為都是出于過失的心理

這里的過失心理與一般過失犯罪中的過失心理不盡相同。第一，各行為人不光光對(duì)其本人的行為是出于過失的心理，對(duì)于其他人的行為也具有過失的心理；第二，這種過失心理大體一致，并且有相通性，就是他們對(duì)其共同的過失行為沒有盡到共同的注意義務(wù)，并且他們間都具有過失的心理。

四、過失共同過失犯罪的成立范圍

(一)過失共同正犯

當(dāng)共同過失犯罪中所有行為人都是實(shí)行行為的情況下，就成立過失共同正犯。例如，甲乙二人相約共同往水中投擲石頭，由于疏忽并未察覺水中有人游泳，結(jié)果砸死了了水中之人，在該案例中投擲石頭的甲乙都是過失行為的實(shí)行行為人，他們的共同行為導(dǎo)致了水中之人的死亡。共同過失犯罪的確立，對(duì)于我國(guó)司法實(shí)踐中很多不能得到良好解決的案例，提供建設(shè)性的參考，過失共同正犯作為最主要的類型也會(huì)被廣泛應(yīng)用到各類共同過失犯罪案件中。

(二)過失教唆犯

很多持否定說(shuō)觀點(diǎn)的學(xué)者認(rèn)為，過失教唆犯是很難成立的。日本學(xué)者泉二新雄認(rèn)為“教唆者必須是出于故意對(duì)被教唆者進(jìn)行教唆。如果沒有這種故意，被教唆人過失行為導(dǎo)致結(jié)果發(fā)生，不成立教唆犯”。而持肯定說(shuō)的日本學(xué)者大場(chǎng)茂馬認(rèn)為“過失犯是應(yīng)當(dāng)存在共犯的，正犯、從犯、教唆犯都可能存在在過失犯罪中”。

首先，否認(rèn)過失教唆犯罪的學(xué)者把教唆當(dāng)做一種故意的唆使，認(rèn)為過失的唆使是不存在的。但是，在過失教唆的情境下，教唆者出于過失對(duì)行為人進(jìn)行教唆，教唆者主觀上可能出于日常生活中的故意進(jìn)行教唆，但教唆者對(duì)于損害結(jié)果的發(fā)生已經(jīng)預(yù)見并且切實(shí)輕信結(jié)果不會(huì)發(fā)生或者教唆者對(duì)損害結(jié)果的發(fā)生因?yàn)槭韬鰶]有預(yù)見，這時(shí)教唆者的主觀狀態(tài)就是刑法上“過失心態(tài)”，并出于這一心態(tài)進(jìn)行進(jìn)行教唆。所以，不能把日常生活中對(duì)故意的定義與刑法中的故意混為一談，教唆者是可能存在刑法上過失心態(tài)的。除此之外，如果對(duì)這種教唆行為不加以認(rèn)定為共同犯罪的話，就很難公平的去認(rèn)定行為人間的刑事責(zé)任。將過失教唆行為與過失實(shí)行行為看做一個(gè)共同過失行為，然后再根據(jù)教唆者與被教唆者對(duì)損害結(jié)果起到的作用大小來(lái)裁量各自應(yīng)負(fù)的刑事責(zé)任，只有這樣對(duì)于責(zé)任的劃分才能更加準(zhǔn)確，做到罪刑責(zé)相適應(yīng)。

(三)過失幫助犯

過失的幫助行為通常是通過實(shí)行行為表現(xiàn)出來(lái)的，其在共同過失犯罪中起到的作用很小，但也應(yīng)當(dāng)認(rèn)定過失幫助犯成立共同犯罪。否定說(shuō)觀點(diǎn)的學(xué)者認(rèn)為，在故意犯罪中幫助行為的危害性都較小，處罰也較輕，所以沒有必要對(duì)過失幫助行為進(jìn)行處罰，其社會(huì)危害性還沒有達(dá)到進(jìn)行形式處罰的程度。但實(shí)踐中，有很多十分復(fù)雜的情形中確實(shí)存在著過失幫助犯，所以不能完全否定其的存在。很多時(shí)候，對(duì)于危害結(jié)果的發(fā)生過失幫助行為提供的原因力并不相同，其可大可小，不能一概而論，有時(shí)候可能存在著過失幫助行為影響著損害結(jié)果的發(fā)生的情形，所以不能完全否定過失幫助行為提供較大原因?yàn)椴?dǎo)致?lián)p害結(jié)果發(fā)生的情況。并且，對(duì)于危害結(jié)果幫助行為到底起到了多大的作用，我們不能拋開實(shí)行行為單獨(dú)判斷，而是應(yīng)當(dāng)把幫助行為與實(shí)行行為作為一個(gè)整體進(jìn)行評(píng)價(jià)，是這兩個(gè)行為共同構(gòu)成了過失犯罪，在確定成立共犯的前提下，在根據(jù)過失幫助行為在過失犯罪中提供幫助力的大小來(lái)斷定過失實(shí)行行為入和過失幫助行為人的刑事責(zé)任。

[1]陳興良.共同犯罪論(第二版)[M].北京：中國(guó)人民大學(xué)出版社，2006.

[2]張明楷.共同過失與共同犯罪[J].吉林大學(xué)社會(huì)科學(xué)學(xué)報(bào)，2003(02).

D924.1

A

2095-4379-(2016)21-0172-02

金釗(1990-)，男，漢族，吉林長(zhǎng)春人，吉林財(cái)經(jīng)大學(xué)法學(xué)院，法律碩士在讀。