簡(jiǎn)論海域使用權(quán)二級(jí)市場(chǎng)流轉(zhuǎn)方式的完善
——兼論《海域使用管理法》的修改

李曉燕　肖培煒

大連財(cái)經(jīng)學(xué)院法學(xué)院，遼寧　大連　116622

?

簡(jiǎn)論海域使用權(quán)二級(jí)市場(chǎng)流轉(zhuǎn)方式的完善
——兼論《海域使用管理法》的修改

李曉燕肖培煒

大連財(cái)經(jīng)學(xué)院法學(xué)院，遼寧大連116622

摘要：作為一種特殊的用益物權(quán)，海域使用權(quán)的財(cái)產(chǎn)屬性雖然得到了法律的認(rèn)可，但其保護(hù)力度還遠(yuǎn)遠(yuǎn)不夠，一個(gè)重要的體現(xiàn)就是現(xiàn)行法律對(duì)海域使用權(quán)二級(jí)市場(chǎng)流轉(zhuǎn)方式的規(guī)定過(guò)于簡(jiǎn)化。雖然一些地方立法對(duì)海域使用權(quán)二級(jí)市場(chǎng)的流轉(zhuǎn)方式作出了相對(duì)詳實(shí)的規(guī)定，但鑒于地方立法的法律效力不高以及各地地方立法的不一致會(huì)影響法制的統(tǒng)一性，我國(guó)仍應(yīng)盡早完善相關(guān)立法，對(duì)海域使用權(quán)二級(jí)市場(chǎng)流轉(zhuǎn)方式進(jìn)行詳盡、統(tǒng)一的規(guī)定。

關(guān)鍵詞：海域使用權(quán)；二級(jí)市場(chǎng)；流轉(zhuǎn)方式

一、海域使用權(quán)流轉(zhuǎn)的概念

海域使用權(quán)的流轉(zhuǎn)，是指海域使用權(quán)從一個(gè)主體轉(zhuǎn)移給另一個(gè)主體。廣義的海域使用權(quán)的流轉(zhuǎn)包括一級(jí)市場(chǎng)的取得和二級(jí)市場(chǎng)的轉(zhuǎn)移?！逗Ｓ蚴褂霉芾矸ā返?條規(guī)定：海域?qū)儆趪?guó)家所有，國(guó)務(wù)院代表國(guó)家行使海域所有權(quán)。任何單位或者個(gè)人不得侵占、買(mǎi)賣(mài)或者以其他形式非法轉(zhuǎn)讓海域。單位和個(gè)人使用海域，必須依法取得海域使用權(quán)。據(jù)此，海域使用權(quán)一級(jí)市場(chǎng)的取得是指民事主體從國(guó)家取得海域使用權(quán)，具體方式包括行政審批、招標(biāo)、拍賣(mài)、掛牌交易等。海域使用權(quán)二級(jí)市場(chǎng)的流轉(zhuǎn)是指海域使用權(quán)從一個(gè)民事主體轉(zhuǎn)移到另一個(gè)民事主體手中?！逗Ｓ蚴褂霉芾矸ā分袑?duì)二級(jí)市場(chǎng)的流轉(zhuǎn)方式并沒(méi)有做過(guò)多的規(guī)定，只規(guī)定了轉(zhuǎn)讓和繼承兩種方式。

二、海域使用權(quán)二級(jí)市場(chǎng)流轉(zhuǎn)的意義

(一)有利于保護(hù)海域使用權(quán)人的財(cái)產(chǎn)權(quán)

關(guān)于海域使用權(quán)的性質(zhì)，法學(xué)界并沒(méi)有統(tǒng)一的說(shuō)法。由于海域所有權(quán)歸國(guó)家，海域使用權(quán)其實(shí)是從國(guó)家獲得資源的使用權(quán)，因此海域使用權(quán)的公權(quán)力屬性不可抹煞。但是，海域使用權(quán)人與國(guó)家之間建立起海域使用關(guān)系這種民事關(guān)系以后，海域使用人對(duì)特定海域的排他性使用權(quán)也必須得到保護(hù)，這是一種私有的財(cái)產(chǎn)權(quán)。既然海域使用權(quán)是一種私有的財(cái)產(chǎn)權(quán)，就應(yīng)該允許海域使用權(quán)像其他私有財(cái)產(chǎn)一樣由其權(quán)利主體自由地進(jìn)行流轉(zhuǎn)，尊重海域使用權(quán)人的經(jīng)濟(jì)自主權(quán)。

(二)有利于實(shí)現(xiàn)資源的優(yōu)化配置

海域使用權(quán)，作為民法上的物，只有被有效利用才能發(fā)揮其經(jīng)濟(jì)價(jià)值。允許海域使用權(quán)自由流轉(zhuǎn)，使其最終流向高效使用者才能物盡其用，從而實(shí)現(xiàn)資源的優(yōu)化配置。

三、海域使用權(quán)二級(jí)市場(chǎng)流轉(zhuǎn)制度的完善建議

(一)關(guān)于轉(zhuǎn)讓

《海域使用管理法》第27條規(guī)定：海域使用權(quán)可以依法轉(zhuǎn)讓。海域使用權(quán)轉(zhuǎn)讓的具體辦法，由國(guó)務(wù)院規(guī)定。該法雖然明確規(guī)定了海域使用權(quán)可以轉(zhuǎn)讓?zhuān)窃撘?guī)定過(guò)于原則性，對(duì)海域使用權(quán)轉(zhuǎn)讓的具體操作規(guī)則未作出規(guī)定，而只是授權(quán)國(guó)務(wù)院進(jìn)行規(guī)定。目前為止，國(guó)務(wù)院并沒(méi)有出臺(tái)關(guān)于海域使用權(quán)轉(zhuǎn)讓的行政法規(guī)，只是在2006年國(guó)家海洋局發(fā)布的《海域使用權(quán)管理規(guī)定》其中的37、38條對(duì)海域使用權(quán)的轉(zhuǎn)讓條件作出了規(guī)定。鑒于部門(mén)規(guī)章的法律效力不高，應(yīng)在修改《海域使用管理法》時(shí)將相關(guān)規(guī)定加入其中。

另外，《海域使用權(quán)管理規(guī)定》第37、38條也有不盡完善之處。第37條規(guī)定，轉(zhuǎn)讓海域使用權(quán)不得改變海域用途。筆者認(rèn)為，該規(guī)定雖然保證了海域用途的連貫性，但該規(guī)定過(guò)于原則，沒(méi)有考慮因經(jīng)濟(jì)和環(huán)境變化而帶來(lái)的特殊情況，在一定程度上限制了海洋資源的開(kāi)發(fā)利用和海域使用權(quán)人的自主經(jīng)營(yíng)權(quán)。應(yīng)將該規(guī)定改為，轉(zhuǎn)讓海域使用權(quán)后受讓人要改變海域用途的須經(jīng)國(guó)家有關(guān)部門(mén)審批。再者，如同土地使用權(quán)，海域使用權(quán)從一級(jí)市場(chǎng)取得時(shí)即規(guī)定了明確的使用年限，而相關(guān)規(guī)定對(duì)海域使用權(quán)轉(zhuǎn)讓后的使用年限并沒(méi)有作出明確的規(guī)定。應(yīng)規(guī)定受讓人從二級(jí)市場(chǎng)取得海域使用權(quán)后，還可繼續(xù)使用的年限為海域使用權(quán)出讓合同中規(guī)定的年限減去原使用者已使用的年限。

(二)關(guān)于繼承

《海域使用權(quán)登記辦法》第14條規(guī)定，依法繼承海域使用權(quán)的，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)申請(qǐng)變更登記。但是根據(jù)《物權(quán)法》第29條和31條的規(guī)定，因繼承或者受遺贈(zèng)取得物權(quán)的，自繼承或者受遺贈(zèng)開(kāi)始時(shí)發(fā)生效力，繼承人不辦理變更登記并不影響物權(quán)的效力。只有當(dāng)繼承人處分該物權(quán)時(shí)才需要辦理登記，未經(jīng)登記，不發(fā)生物權(quán)效力。在先頒布的《海域使用權(quán)登記辦法》的相關(guān)規(guī)定與在后頒布的《物權(quán)法》的規(guī)定相沖突，應(yīng)盡早修改相關(guān)規(guī)定，使之與《物權(quán)法》的規(guī)定一致。

(三)關(guān)于租賃

《海域使用管理法》并沒(méi)有明確規(guī)定海域使用權(quán)可以出租，這就使得實(shí)踐中將海域使用權(quán)出租的行為缺乏相關(guān)的法律依據(jù)。實(shí)際上，明確物的權(quán)屬、發(fā)揮物的效用是物權(quán)法應(yīng)該解決的兩大問(wèn)題。允許海域使用權(quán)出租才能使資源最終流向高效使用者，這符合物權(quán)法追求的發(fā)揮物的效用原則。因此應(yīng)當(dāng)在下次修改《海域使用管理法》時(shí)增加規(guī)定，海域使用權(quán)可以以出租的方式流轉(zhuǎn)。

隨著民法理論的發(fā)展，租賃權(quán)逐漸被認(rèn)定為一種具有物權(quán)屬性的債權(quán)。海域使用權(quán)的租賃作為租賃權(quán)的一種，也應(yīng)當(dāng)被給予高于一般債權(quán)的物權(quán)化保護(hù)。首先，應(yīng)規(guī)定租賃期間海域使用權(quán)發(fā)生轉(zhuǎn)讓的不影響租賃合同的效力，即“買(mǎi)賣(mài)不破租賃”的原則。其次，為保證海域使用的連貫性，避免多次使用人變更帶來(lái)的資源浪費(fèi)和過(guò)度開(kāi)發(fā)，應(yīng)規(guī)定海域使用權(quán)的承租人具有優(yōu)先受讓權(quán)。海域使用權(quán)人要轉(zhuǎn)讓海域使用權(quán)，應(yīng)至少提前三個(gè)月告知承租人，承租人在同等條件下具有優(yōu)先受讓權(quán)。

另外，應(yīng)設(shè)立海域使用權(quán)出租登記制度。按照合同法的規(guī)定，租賃合同未登記備案的，不影響合同的效力。但是，海域使用權(quán)是漁民的最基本的生產(chǎn)資料，其對(duì)租賃雙方的重要程度不言而喻，尤其是承租方可能承受因租賃合同未登記而不得對(duì)抗第三人的后果從而失去用海權(quán)。因此，筆者認(rèn)為，應(yīng)在《海域使用管理法》中明確規(guī)定，海域使用權(quán)出租合同登記之日起發(fā)生法律效力。實(shí)際上，我國(guó)2007年實(shí)施的《海域使用權(quán)登記辦法》第11條規(guī)定：出租、抵押海域使用權(quán)的，雙方當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)在簽訂租賃、抵押協(xié)議之日起三十日內(nèi)到原登記機(jī)關(guān)辦理出租、抵押登記。該規(guī)定應(yīng)在下次修改《海域使用管理法》時(shí)被吸收到該高位階的法律中，并增加規(guī)定“未經(jīng)登記不發(fā)生法律效力”。

(四)關(guān)于抵押

關(guān)于海域使用權(quán)的抵押制度，《海域使用管理法》中也沒(méi)有明確的規(guī)定。實(shí)際上，作為一種私有的財(cái)產(chǎn)權(quán)，海域使用權(quán)同其他權(quán)利一樣，理應(yīng)可以設(shè)定抵押。實(shí)踐中，很多海域使用權(quán)人已經(jīng)將海域使用權(quán)設(shè)定抵押來(lái)進(jìn)行融資。我國(guó)的山東、福建、江蘇等省份每年都有大量的海域使用權(quán)抵押案例發(fā)生，已經(jīng)積累了豐富的海域使用權(quán)抵押經(jīng)驗(yàn)。將海域使用權(quán)抵押制度進(jìn)行立法，在制度層面和實(shí)踐層面都已經(jīng)沒(méi)有障礙。因此，在下次修訂《物權(quán)法》時(shí)，應(yīng)在《物權(quán)法》第180條列舉的可以抵押的財(cái)產(chǎn)中加上“海域使用權(quán)”。在修訂《海域使用管理法》時(shí)，應(yīng)明確規(guī)定海域使用權(quán)是可以抵押的財(cái)產(chǎn)權(quán)利。

關(guān)于海域使用權(quán)抵押的變現(xiàn)問(wèn)題，《海域使用管理法》也應(yīng)該增加相關(guān)規(guī)定。根據(jù)《擔(dān)保法》第53條的相關(guān)規(guī)定，當(dāng)債務(wù)人的履行期限屆滿(mǎn)而債務(wù)人并未履行債務(wù)時(shí)，抵押權(quán)人可以與抵押人達(dá)成協(xié)議，約定以抵押物折價(jià)或者以拍賣(mài)、變賣(mài)該抵押物所得的價(jià)款受償；當(dāng)協(xié)議不成時(shí)，抵押權(quán)人也可以向人民法院提起訴訟。海域使用權(quán)作為一種財(cái)產(chǎn)權(quán)，其抵押變現(xiàn)也應(yīng)該遵從該制度。但是，我國(guó)海域使用權(quán)二級(jí)市場(chǎng)流轉(zhuǎn)制度的缺失會(huì)造成抵押變現(xiàn)困難，在一定程度上給金融機(jī)構(gòu)提供抵押貸款帶來(lái)了風(fēng)險(xiǎn)。因此，應(yīng)盡早完善海域使用權(quán)二級(jí)市場(chǎng)流轉(zhuǎn)制度，在完善之前有關(guān)部門(mén)可以暫時(shí)設(shè)立海域使用權(quán)專(zhuān)業(yè)化擔(dān)保機(jī)構(gòu)或擔(dān)保基金來(lái)保證海域使用權(quán)抵押各環(huán)節(jié)得以順利實(shí)施。

(五)關(guān)于入股

《公司法》第二十七條規(guī)定的股東出資方式除了貨幣之外，還包括實(shí)物、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等。這些非貨幣性財(cái)產(chǎn)要求它們能以貨幣估價(jià)并可以依法轉(zhuǎn)讓。另外，法律、行政法規(guī)中列舉的不得出資的財(cái)產(chǎn)被排除在外。據(jù)此，雖然《海域使用法》并沒(méi)有明確規(guī)定海域使用權(quán)可以作價(jià)出資，但根據(jù)《公司法》的該條規(guī)定海域使用權(quán)是可以作價(jià)出資的。但是，實(shí)踐中以土地使用權(quán)作價(jià)出資的案例并不多見(jiàn)。

關(guān)于以海域使用權(quán)出資入股，遼寧省于2011年出臺(tái)了《遼寧省海域使用權(quán)出資登記管理辦法(試行)》。該《辦法》明確規(guī)定海域使用權(quán)可以在公司設(shè)立或者增資擴(kuò)股時(shí)作價(jià)出資。需滿(mǎn)足的條件包括：海域使用權(quán)人已取得海域使用權(quán)證書(shū)；海域使用權(quán)要權(quán)屬清晰、無(wú)爭(zhēng)議；出資的海域使用權(quán)依法可以轉(zhuǎn)讓。該《辦法》還對(duì)使用海域使用權(quán)投資入股的相關(guān)程序以及公司設(shè)立時(shí)和公司增加注冊(cè)資本時(shí)非貨幣財(cái)產(chǎn)所占比重的限制作出了詳細(xì)的規(guī)定。筆者認(rèn)為，該《辦法》是海域使用權(quán)的使用管理上的一項(xiàng)制度創(chuàng)新，對(duì)《海域使用管理法》的修改有很高的參考價(jià)值。

[參考文獻(xiàn)]

[1]費(fèi)宏達(dá).論我國(guó)海域使用權(quán)制度立法之完善[J].廣西政法管理干部學(xué)院學(xué)報(bào)，2014.3.

[2]林全玲，姚海燕.論海域使用權(quán)的流轉(zhuǎn)保護(hù)[J].海洋開(kāi)發(fā)與管理，2015(7).

[3]譚柏平，周珂.論海域使用權(quán)流轉(zhuǎn)制度的完善[J].河南財(cái)經(jīng)政法大學(xué)學(xué)報(bào)，2012(4).

[4]何健.海域使用權(quán)流轉(zhuǎn)法律問(wèn)題研究[D].浙江農(nóng)林大學(xué)，2012.

中圖分類(lèi)號(hào)：D922.6

文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼：A

文章編號(hào)：2095-4379-(2016)14-0175-02

作者簡(jiǎn)介：李曉燕(1982-)，女，漢族，遼寧大連人，碩士研究生，大連財(cái)經(jīng)學(xué)院法學(xué)院講師，研究方向：民商法學(xué)；肖培煒(1991-)，男，漢族，遼寧朝陽(yáng)人，大連財(cái)經(jīng)學(xué)院法學(xué)院本科在讀。