論儒家思想與死刑

周　瑋

華東政法大學(xué)國際金融法律學(xué)院，上?！?01620

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論儒家思想與死刑

周瑋

華東政法大學(xué)國際金融法律學(xué)院，上海201620

摘要：近年來是否應(yīng)該在中國廢除死刑一直是人們熱議的話題。目前世界上有很多國家已經(jīng)廢除了死刑。1948年《世界人權(quán)宣言》強(qiáng)調(diào)了生命、自由和人身安全的權(quán)利，1966年聯(lián)合國《公民權(quán)利和政治權(quán)利國際公約》第6條規(guī)定，也對死刑作出了明確的限制。當(dāng)前中國死刑仍然存在，這與受中國歷史上長期形成、一貫存在的死刑文化影響密切相關(guān)。然而在形成中國死刑文化的要素中，儒家文化思想作為中國古代的主流意識，對死刑的產(chǎn)生及發(fā)展均產(chǎn)生了極其深遠(yuǎn)的影響。本文將從儒家思想的角度，探究死刑在中國的存在和發(fā)展并討論當(dāng)今的死刑存廢問題。

關(guān)鍵詞：儒家思想；死刑；死刑存廢

近年來是否應(yīng)該在中國廢除死刑一直是人們熱議的話題。對此不僅在學(xué)界有不同觀點(diǎn)，民間亦有爭論。目前世界上有很多國家已經(jīng)廢除了死刑。1948年《世界人權(quán)宣言》①強(qiáng)調(diào)了生命、自由和人身安全的權(quán)利，1966年聯(lián)合國《公民權(quán)利和政治權(quán)利國際公約》第6條規(guī)定②，也對死刑作出了明確的限制。

在如今全球化人權(quán)進(jìn)步和法治改革的背景下，中國也多次通過修改刑法、刑事訴訟法和相關(guān)法律對死刑的適用進(jìn)行限制。2007年1月1日起新的法院組織法開始施行，第13條規(guī)定“死刑除依法由最高人民法院判決的以外，應(yīng)當(dāng)報(bào)請最高人民法院核準(zhǔn)?！雹壑链怂佬贪讣暮藴?zhǔn)權(quán)統(tǒng)一收歸中國最高法院行使。這是自1983年中國最高立法機(jī)關(guān)下放死刑核準(zhǔn)權(quán)給各地高級人民法院④后，中國對其最嚴(yán)厲的刑罰——死刑所作的一次重大改革。2011年2月5日全國人大常委會審議通過《刑法修正案(八)》，明確廢止了13種經(jīng)濟(jì)性非暴力犯罪的死刑，分別為：走私文物罪，走私貴重金屬罪，走私珍貴動物、珍貴動物制品罪，走私普通貨物、物品罪，票據(jù)詐騙罪，金融憑證詐騙罪，信用證詐騙罪，虛開增值稅專用發(fā)票、用于騙取出口退稅、抵扣稅款發(fā)票罪，偽造、出售偽造的增值稅專用發(fā)票罪、盜竊罪，傳授犯罪方法罪，盜掘古文化遺址、古墓葬罪，盜掘古人類化石、古脊椎動物化石罪。以上取消的13個死刑罪名，占之前刑法規(guī)定死刑罪名總數(shù)的19.1%⑤。2015年8月29日全國人大常委會審議通過《刑法修正案(八)》，又取消9個死刑罪名，分別是：走私武器、彈藥罪、走私核材料罪、走私假幣罪、偽造貨幣罪、集資詐騙罪、組織賣淫罪、強(qiáng)迫賣淫罪、阻礙執(zhí)行軍事職務(wù)罪、戰(zhàn)時造謠惑眾罪。⑥至今為止，中華人民共和國刑法中還存在46種死刑罪名⑦，較5年前減少了大約三分之二?？梢钥闯觯佬淘谥袊倪m用范圍逐漸減少。但事實(shí)是，死刑在中國仍然存在，暴力犯罪的死刑廢除問題很難提上日程。

現(xiàn)在仍不是中國廢除死刑的恰當(dāng)時候。這與受中國歷史上長期形成、一貫存在的死刑文化影響密切相關(guān)。在學(xué)者高銘暄和張杰看來，所謂死刑文化，即人們對死刑價值、死刑功能、死刑法律、死刑機(jī)構(gòu)、死刑執(zhí)行等諸多死刑現(xiàn)象、死刑問題的看法、態(tài)度、學(xué)說、心理的總和。⑧然而在形成中國死刑文化的要素中，儒家文化思想作為中國古代的主流意識，對死刑的產(chǎn)生及發(fā)展均產(chǎn)生了及其深遠(yuǎn)的影響。此外，從儒家思想的角度分析，當(dāng)今中國仍然保留死刑的社會現(xiàn)象也具有相當(dāng)?shù)暮侠硇院驼?dāng)性。

一、死刑報(bào)應(yīng)觀與復(fù)仇觀念

“大刑用甲兵，其次用斧鉞；中刑用刀鋸，其次用鉆軫；薄刑用鞭撲。大者陳之原野，小者致之市朝?！雹嶂袊糯ǔ⑿塘P與戰(zhàn)爭混在一起。甲兵、斧鉞是兵器，也是殺俘虜?shù)墓ぞ?。以兵器為刑具，以?zhàn)場為刑場。在彼時，由于生產(chǎn)力的發(fā)展，原始人類為爭奪剩余勞動產(chǎn)品，對外征伐、對內(nèi)屠殺，發(fā)動戰(zhàn)爭，對戰(zhàn)爭俘虜實(shí)行刑罰。⑩國家概念出現(xiàn)后，死刑像其他刑罰一樣，成為統(tǒng)治者治理國家，實(shí)現(xiàn)天下大同、和諧社會的輔助手段。因此，有“刑亂國用重典”之說。而死刑在今天的中國仍作為保護(hù)公民生命健康權(quán)和私有財(cái)產(chǎn)權(quán)的法律工具而存在。在中國傳統(tǒng)死刑文化中，死刑報(bào)應(yīng)觀念和復(fù)仇觀念極為盛行。在中國古代社會，從最高統(tǒng)治者到最底層民眾，骨子里都浸透著根深蒂固的這種觀念。而這種觀念最明顯、最集中的表現(xiàn)就是篤信“殺人者死”“殺人償命”之類的教條。而殺人者死、殺人償命，正如荀子所說，是“百王之所同”。中國人之所以特別信奉殺人者死，與一直以來長期存在的罰當(dāng)其罪的報(bào)應(yīng)正義觀、天討有罪的天道觀和除害止殺的懲戒觀有關(guān)。儒家學(xué)者亦推崇報(bào)應(yīng)和復(fù)仇觀念，但相較殺人者死和殺人償命，他們更強(qiáng)調(diào)血親之間的復(fù)仇?？鬃诱J(rèn)為“父之仇，弗與共天；兄弟之仇，不反兵；郊游之仇，不同國?！泵献右苍f過：“殺人父，人亦殺其父；殺人兄，人亦殺其兄?！彼麄冋J(rèn)為，殺父之仇、殺兄之仇必須要報(bào)，并且要親自進(jìn)行。這與儒家思想強(qiáng)調(diào)家族等級觀念、強(qiáng)調(diào)孝有關(guān)?！皬?fù)仇被認(rèn)為是‘孝’、是‘義’、是‘仁’、是‘勇’、是‘節(jié)’，是被整個社會意識所崇尚的諸項(xiàng)倫理價值的表現(xiàn)?！苯裉熘袊癖娫谝欢ǔ潭壬先允芩佬虉?bào)應(yīng)觀與血親復(fù)仇的影響，在很多刑事案件中，受害者家屬都明確表示希望法院判處被告死刑，請求法院從嚴(yán)處置以慰藉亡靈。而這種觀念也被認(rèn)為是當(dāng)前中國死刑繼續(xù)存續(xù)的一個主要理由。

二、法律的寬?。阂远Y入刑、明德慎罰

“中國傳統(tǒng)思想，是在以儒、法兩家為主體，雜以道、墨、釋等其他流派，相互吸收交融而形成。其中儒法兩家，對立統(tǒng)一?！笨v觀歷史，中國古代法制寬容與否，取決于儒家精神是否得以張揚(yáng)。儒家精神得到踐行的時候，法律就會寬容人道；儒家精神受到壓抑或者被扭曲變形的時候，法律就呈現(xiàn)出苛嚴(yán)的一面。春秋到秦時期，在法家的影響下，出現(xiàn)重刑化思想。其主張刑大于賞、輕罪重刑，反對赦免。而儒家在其仁的核心思想支持下，主張對刑罰尤其是死刑采取慎重態(tài)度。自漢代“罷黜百家，獨(dú)尊儒術(shù)”以來，儒家思想體系對于中華民族社會統(tǒng)治模式和民族性格的形成都產(chǎn)生極大影響。之前提到，雖然儒家也贊同報(bào)應(yīng)和復(fù)仇觀念，但這種復(fù)仇也是在“仁”和“禮”的體系下的血親復(fù)仇。且在很多情況下，血親復(fù)仇的情形可以得到赦免。儒家反對重刑，反對統(tǒng)治者作為暴君以暴施政。他們更提倡的是統(tǒng)治者施仁政、做仁君，以高尚的德行教育臣民，以“禮”感化臣民。因此，在儒家仁愛思想的影響下，慎殺恤刑在很多制度中有所體現(xiàn)。如我國古代對死刑的特別救濟(jì)制度：包括死刑復(fù)核和死刑復(fù)奏制度?！端迨滦谭ㄖ尽分杏杏涊d：“死罪者，三奏而后決?！碧铺跁r期規(guī)定“凡決死刑，雖令則殺，乃三復(fù)奏”，后又規(guī)定五復(fù)奏制度。死刑復(fù)核和復(fù)奏制度給了被告人再一次辯解的機(jī)會，也給了審判官發(fā)現(xiàn)錯判的機(jī)會。這項(xiàng)制度體現(xiàn)了統(tǒng)治者對實(shí)施死刑的審慎態(tài)度，也在一定程度上起到減少死刑的作用。而明清時期所確立的死刑“秋后決”，開創(chuàng)了現(xiàn)代死刑緩期執(zhí)行的法制先河。所謂“秋后決”的案件，要進(jìn)行秋審和朝審，鑒于秋審與朝審都是事關(guān)人命的重大案件，因而被稱為“一朝之大典”。這充分表明在儒家“仁政”思想指導(dǎo)下，死刑的最終決定權(quán)統(tǒng)一由中央行使，體現(xiàn)了明德慎罰、恤刑慎殺的儒家德治原則。由于有了“秋后決”的死刑緩期執(zhí)行的刑法制度，延宕了死刑執(zhí)行的期限，給刀下留人提供了一定的時間條件。古代“秋后決”以及死刑復(fù)核、死刑復(fù)奏等死刑制度的日臻完備，具有保證死刑正確適用的重大意義。此外，還通過對死刑適用對象的限制(如老人、小孩和懷孕婦女可以得到一定程度的減刑)以及對死刑執(zhí)行方式的改變(如廢除車裂等酷刑)來體現(xiàn)儒家仁愛思想。

儒家思想支持血親復(fù)仇，所以在某些特定情況下，會出現(xiàn)殺人者不死的赦免。這點(diǎn)在史書記載的案例中可以體現(xiàn)。如乾隆四十三年，兩家族因使用灌溉用水發(fā)生沖突。其中一人(甲)打了另一人(乙)的母親，乙為救母親，搶下武器并戳傷甲哥哥肚子，最終導(dǎo)致甲的哥哥不治死亡。乙所犯的斗毆?dú)⑷俗?，通常判決結(jié)果是“絞監(jiān)候秋后處決”。但因?yàn)樗熬扔H情切”，最后在秋審中被減刑。在此案例中，有很多可以讓判官考慮減刑的地方，首先沖突的起因是由于甲挖開了乙的田埂，因此甲有過錯在先。其次，造成甲的哥哥死亡的原因是乙在緊急情況下救母親的作為，一屬救親行為，二屬防衛(wèi)行為。而正如儒家思想所提倡的，血親之仇必報(bào)，因此這種行為是可以完全被理解的，符合死罪恩赦的條件。但此種赦免并不是絲毫不受限制的。當(dāng)此種寬恕與儒家核心思想發(fā)生沖突時，被告人就不能獲得罪行的減免。乾隆十四年(1749)丙回家時，看到母親正被叔叔丁毆打。起因是母親看到丁偷摘自家梨子。叔叔丁將母親推倒在地，并動手打她。丙在勸阻過程中意外打到叔叔額頭，叔叔倒地時傷到脊背，最終治療無效后死亡。對比兩個案例，丙同樣是為救母親，同樣是防衛(wèi)行為，且在此案例中丙的叔叔丁同樣有過錯在先，但結(jié)果卻不同：丙并沒有像乙那樣獲得赦免，最終被秋后處決。此處主要不同點(diǎn)在于丙殺的人是他的叔叔，屬于其親人長輩。所以他“被歸類為是‘侄毆其親伯叔致死者’，背叛嚴(yán)重程度僅次于凌遲處死的‘?dāng)亓Q’，如果死的不是他親叔叔，丙可能僅被依‘斗毆致死’問罪，并在最后的秋審中獲得恩赦。”由此看來，盡管儒家思想強(qiáng)調(diào)明德慎罰、強(qiáng)調(diào)法律對犯罪尤其是對血親復(fù)仇的寬宥，但當(dāng)情況與儒家核心思想沖突時，此種寬宥必須向等級體系讓步、必須向“仁”和“禮”讓步。統(tǒng)治者在儒家思想的指導(dǎo)下，其最終的目的是達(dá)到儒家核心思想所強(qiáng)調(diào)的“仁”，實(shí)現(xiàn)“天下大同”和家族、社會的和諧。因此法律只是實(shí)現(xiàn)此目標(biāo)的一個輔助工具，當(dāng)然不能同儒家所推崇的孝、家族地位關(guān)系相沖突。雖然西方觀察家所批評的儒家意識形態(tài)主宰了律法有些絕對，但此現(xiàn)象確實(shí)在一定程度上說明，儒家思想強(qiáng)烈地影響了中國古代律令條文的框架。

三、死刑的存與廢

2015年12月11日，某投毒案被告人被執(zhí)行死刑。在很多人為此案中死去的兩個名牌大學(xué)研究生而惋惜的同時，新一輪的死刑存廢爭論再次進(jìn)行。一直以來，死刑存廢在中國學(xué)者和民眾間的討論十分熱烈，而每當(dāng)一個備受關(guān)注的案件發(fā)生時，此種爭論便更加激烈。學(xué)者儲槐植和蔣娜認(rèn)為中國的死刑控制存在兩種話語：大眾話語和精英話語?！按蟊娫捳Z基于普泛的文化背景，以道德或習(xí)慣等領(lǐng)域的‘民意’為標(biāo)志語匯，對法律問題的理解較為寬松、感性甚至情緒化”，他們認(rèn)為“死刑控制中的大眾話語主要表現(xiàn)為：犯罪上升是源于打擊不力，相信死刑能遏制嚴(yán)重犯罪；嚴(yán)重犯罪上升則應(yīng)當(dāng)增加死刑的適用”而精英話語“基于專業(yè)的文化背景，以‘法治’為標(biāo)志性語匯，對法律問題的理解較為嚴(yán)謹(jǐn)、理性。其主張犯罪升降與打擊力度沒有直接或必然的聯(lián)系；實(shí)踐中死刑對犯罪控制不僅作用很小，而且若不嚴(yán)格控制死刑的適用，則導(dǎo)致死刑濫用與侵犯人權(quán)等危害；此外其認(rèn)為死刑由多到少、從有到無是符合歷史發(fā)展規(guī)律和和諧社會的時代發(fā)展潮流的?！睂τ谒佬檀鎻U的兩種爭論觀點(diǎn)，也大多是從這兩種角度出發(fā)，但筆者認(rèn)為在此問題上，并不是簡單的精英與大眾的對立。即使在“精英”之間，由于考量的因素不同，結(jié)合的環(huán)境背景不同，也存在著不同的看法。

歸結(jié)起來，各方都有自己的理由。認(rèn)為當(dāng)前中國應(yīng)該廢除死刑的大多從以下角度分析：首先，他們認(rèn)為死刑并不比終身監(jiān)禁具有更大的威懾力。即使人們同意刑罰的目的在于阻止將來犯罪的發(fā)生，也不一定要堅(jiān)持惟有死刑才可達(dá)到最大的威懾作用。如貝卡里亞認(rèn)為：“對人類心靈產(chǎn)生較大影響的，不是刑法的強(qiáng)烈性，而是刑法的延續(xù)性。處死罪犯的場面盡管可怕，但只是暫時的，如果把罪犯變成勞逸犯，讓他用自己的勞苦來補(bǔ)償他所侵犯的社會，那么，這種喪失自由的鑒戒是長久和痛苦的，這乃是制止犯罪的最強(qiáng)有力的手段?！逼浯危佬虜嘟^了犯罪人悔過自新的道路。死刑以消滅肉體的方式來消除人內(nèi)心的惡，這無疑是將生命作為刑罰目的實(shí)現(xiàn)的手段，而改造犯罪人的觀念卻被懸置起來。同時在某種程度上，也是對生命權(quán)的不尊重。此外，他們認(rèn)為死刑是遠(yuǎn)古野蠻時代血腥復(fù)仇的遺留。報(bào)應(yīng)論的公平原則雖然合理，但有些情況下，執(zhí)法者不可能也不應(yīng)該以相同的方式對罪犯施以懲罰。在當(dāng)下，相關(guān)學(xué)者要求廢除死刑的另一個重要原因是，錯案中那些無罪的人一旦被執(zhí)行死刑，生命無可挽回，給無辜者自身及其家人都帶來無可挽回的損失，增加人們對法律的不信任。此種觀點(diǎn)主要與中國上世紀(jì)公檢法辦案能力有限、辦案人員不嚴(yán)格遵守法律辦案導(dǎo)致冤假錯案較多有關(guān)。

相較之下，堅(jiān)持另一觀點(diǎn)的理由如下：目前對可能犯罪的人，死刑仍具有最大的威懾力。刑罰越嚴(yán)厲，有理性的人就越害怕，威嚇作用就越大。死刑是最嚴(yán)厲的刑罰，試想哪一種刑罰能比剝奪人的生命更恐怖？其次，防止罪犯重復(fù)犯罪，死刑可以從根本上制止其再犯罪。如果沒有死刑，即使罪犯被判終身監(jiān)禁，他還是有可能在監(jiān)獄中犯罪，只有將其處死，才可以防止他繼續(xù)犯罪。此外死刑是重罪犯人應(yīng)得的報(bào)應(yīng)，是倫理正義的必然要求。可以滿足人們的報(bào)應(yīng)觀念，滿足人們本能的報(bào)復(fù)心。此外從經(jīng)濟(jì)學(xué)角度考慮死刑比長期監(jiān)禁那些最危險的犯罪人更省錢。處決一名死囚，只需要花費(fèi)一槍、一針的代價，長期監(jiān)禁則需要支出大量的財(cái)政費(fèi)用，而保留了生命的犯罪人，在長期監(jiān)禁中對社會的經(jīng)濟(jì)貢獻(xiàn)很小。關(guān)于認(rèn)為死刑是不人道的刑罰，死刑侵犯人權(quán)的觀點(diǎn)，學(xué)者們大多不認(rèn)同。因?yàn)椤爸袊藭J(rèn)為，人的生命的價值是平等的，一個人要求他人尊重其生命，他自己也必須尊重別人的生命，對于采用非法手段剝奪他人生命權(quán)的人，國家采用合法手段剝奪其生命，就不存在不人道的問題。同時，死刑剝奪犯罪分子的生命，目的是為了保障和尊重?zé)o辜公民的生命，從這個角度看，死刑也有其尊重人權(quán)的一面”而針對冤假錯案的補(bǔ)救問題，他們認(rèn)為，被枉法冤枉終生監(jiān)禁一樣給冤屈者帶來痛苦和不可挽回的后果，經(jīng)過長時間的監(jiān)禁，冤屈者心理受到極大創(chuàng)傷，由于長期與外界社會相隔絕，回歸社會后其生活也很難保障。并且冤案應(yīng)通過降低出錯率、提高執(zhí)法人員素質(zhì)以及完善法律體系來避免，容忍冤案頻繁出現(xiàn)想依靠后續(xù)翻案來補(bǔ)救并不是處理犯罪的正確方法，也不能成為廢除死刑的合理理由。

事實(shí)上堅(jiān)持保留死刑的人大多并不是絕對地認(rèn)為中國不應(yīng)廢除死刑，他們也承認(rèn)廢除死刑是歷史發(fā)展和人權(quán)進(jìn)步下的必然趨勢，但認(rèn)為現(xiàn)階段并不是廢除死刑的合適時機(jī)。此種觀點(diǎn)大多結(jié)合當(dāng)前社會現(xiàn)實(shí)以及考慮了傳統(tǒng)儒家思想帶來的深遠(yuǎn)影響。他們認(rèn)為當(dāng)前階段不廢除死刑，但限制和減少死刑的適用是一種較為合理的狀態(tài)。民意方面也大多支持暫時保留死刑的。“這就是當(dāng)今的中國，復(fù)仇主義仍然占據(jù)著大部分人的心靈。”這也是當(dāng)前死刑仍在中國存在的一個主要原因。所以在考量死刑存廢問題時，不僅要考慮法律因素、社會現(xiàn)實(shí)因素、經(jīng)濟(jì)因素，民眾觀念因素也要足夠重視。因?yàn)椤拔覈佬痰拇鎻U絕不僅僅是一個法律問題、政治抉擇問題，更是一個文化問題”事實(shí)上，儒家思想所帶來的潛移默化的觀念影響是我們不能忽視的。“中國傳統(tǒng)文化的最大特色就是法律的倫理化、情理化、道德化，這基本上是一個學(xué)界不爭的事實(shí)?！奔词乖诜ㄖ朴兴l(fā)展進(jìn)步的今天，我們?nèi)圆豢煞裾J(rèn)，中國傳統(tǒng)的人倫道德、人情世故以及儒家倫理部分內(nèi)化成法律精神內(nèi)核，在影響民眾法律意識的同時，也在一定程度上指導(dǎo)著國家的立法、司法?！胺ㄖ我馕吨鐣娮约禾孀约鹤鲋?，充分表達(dá)自己的愿望、期待和要求。”中國的法治之路也必須以滿足民眾意愿和公眾意志為前提。

儒家思想非常復(fù)雜，其中也存在內(nèi)部沖突，如當(dāng)法律寬恕遇上儒家核心價值觀。它作為中國傳統(tǒng)文化的主要思想并不能完全決定法律的走向、框架，但必須承認(rèn)，我們的確可以從法律中解釋出一定的儒家思想。無論是中國傳統(tǒng)法律還是當(dāng)今法律，無論是民商法、家庭關(guān)系法還是刑法。而且除中國以外，研究韓國、日本、越南的法律，也可以發(fā)現(xiàn)儒家思想產(chǎn)生的影響。如這些國家的刑法規(guī)定不允許起訴家族長輩，以及傷害親人的犯罪所受刑罰更為嚴(yán)厲等。今天法律的形成，有多種因素：政治環(huán)境、經(jīng)濟(jì)發(fā)展、歷史因素，當(dāng)然也有文化因素。儒家思想并不是萬能的，更不能主宰一切。我們能做的就是通過研究和學(xué)習(xí)儒家文化，更好地理解當(dāng)前法律存在的某些現(xiàn)象并試圖解釋此種現(xiàn)象存在的原因。結(jié)合此文，死刑在當(dāng)今中國的存在是十分合理并且非常必要的。

[注釋]

①<世界人權(quán)宣言>第3條.

②ICCPR第6.2條

③<中華人民共和國法院組織法>第13條.

④<刑法修正案(八)>.

⑤2011年刑法修改之前，死刑罪名共有68個.

⑥<刑法修正案(九)>.

⑦現(xiàn)行<刑法>.

⑧張杰，劉邕麟.傳統(tǒng)死刑文化對當(dāng)代中國死刑立法的影響[J].云南大學(xué)學(xué)報(bào)：法學(xué)版，2013.

⑨<漢書·刑法志>.

⑩胡健.中國死刑起源探究[J].黑龍江省政法管理干部學(xué)院學(xué)報(bào)，2003(3)：73-76.

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中圖分類號：K242

文獻(xiàn)標(biāo)識碼：A

文章編號：2095-4379-(2016)14-0001-04

作者簡介：周瑋(1995-)，女，漢族，上海人，華東政法大學(xué)國際金融法律學(xué)院，2013級本科生，研究方向：法學(xué)。