淺議金融機構債權文書強制執(zhí)行公證

趙 利

山西省晉中市中都公證處，山西 晉中 030600

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淺議金融機構債權文書強制執(zhí)行公證

趙 利

山西省晉中市中都公證處，山西 晉中 030600

強制執(zhí)行公證在充分尊重當事人意思自治的基礎上，通過公證證明的方式，為銀行等金融機構信貸業(yè)務的穩(wěn)健經營提供了非訴法律保障。實踐中，強制執(zhí)行公證程序的不嚴謹及債權文書內容的不細致，影響了強制執(zhí)行公證效力的發(fā)揮。有必要從明確強制執(zhí)行公證的不可訴性，設立專門的強制執(zhí)行條款，嚴格公證審查程序等方面加以解決。

債權文書；強制執(zhí)行公證；公證程序

一、強制執(zhí)行公證概述

強制執(zhí)行公證是指公證機構按照當事人的申請，對債權債務關系明確、無疑義的具有給付貨幣、物品、有價證券內容的債權文書賦予強制執(zhí)行效力，當債務人不履行或者不適當履行債權文書中約定的義務時，債權人可向原出具債權文書強制執(zhí)行效力公證書的公證機構申請簽發(fā)執(zhí)行證書，公證機構經審查并向債務人核實后出具執(zhí)行證書，依據公證的債權文書和執(zhí)行證書直接向有管轄權的人民法院申請強制執(zhí)行。被賦予強制執(zhí)行效力的公證債權文書與人民法院判決書、調解書、及仲裁機構的裁決書等法律文書一樣，是法院執(zhí)行的依據。但是，這種執(zhí)行依據是債權人債務人意思表示一致基礎上，自愿向公證機構申請，公證機構站在中立的地位，通過公證證明的方式預先設定的，與其他據以執(zhí)行的法律文書相比較，不具有既判力。

隨著經濟的發(fā)展，融資風險的增多，賦予債權文書強制執(zhí)行效力公證成為銀行等金融機構催還貸款、降低不良貸款率的優(yōu)先選擇，強制執(zhí)行公證通過發(fā)揮公證證明的監(jiān)督功能，實現了對民商事交易風險和糾紛的事前預防。在充分尊重當事人意思自治的基礎上，更為倡導誠實信用原則，通過公證證明的方式對社會經濟生活進行管理，為銀行等金融機構信貸業(yè)務的穩(wěn)健經營提供了非訴法律保障，節(jié)約了司法資源和社會運轉成本。

二、強制執(zhí)行公證實踐常見問題分析

長期以來，強制執(zhí)行公證依據的法律法規(guī)比較零散且規(guī)定不一致，公證機構辦理強制執(zhí)行公證的程序不嚴謹及金融機構債權文書內容的不細致，使公證的強制執(zhí)行效力在一些地方，得不到相關法院的認同。

(一)銀行等金融機構的債權文書一般都采用《借款合同》、《擔保合同》制式文本，其中關于爭議解決方式都是選擇向有管轄的人民法院起訴或提交仲裁機構進行仲裁。合同中強制執(zhí)行條款和由人民法院或仲裁機構裁決的解決爭議條款并存，且雙方未就適用的優(yōu)先性做出約定。有的債權文書沒有載明"債務人不履行和不適當履行合同約定義務時，愿受人民法院強制執(zhí)行"的書面承諾的條款。在補充協議中，也沒有雙方愿意選擇強制執(zhí)行公證的意思表示。而是在公證過程中，由公證機構加蓋印章的方式，在合同中予以體現。還有的在債權文書中根本沒有強制執(zhí)行承諾條款，只在公證書的表述中提到本公證書具有強制執(zhí)行效力，體現不出強制執(zhí)行效力的產生是基于債務人明確承諾及債權人同意的意思表示。

(二)在合同中，對于給付內容和違約情形表述簡單、籠統(tǒng)、不明確具體。比如，對于借款數額、利息及罰息、借款期限的約定都明確具體，但對于違約金，滯納金、實現債權所支出的各種費用，沒有約定具體的金額或計算標準。當公證機構應債權人的申請出具執(zhí)行證書時，由債權人單方確定實現債權的費用和數額，當債務人提出異議時，人民法院會因給付內容不明確而裁定不予執(zhí)行。此外，在債權文書中，對公證機構未來采取何種方式核實違約情況沒有明確的約定。

(三)與法院訴訟程序相比，公證審查核實不夠嚴謹，執(zhí)行證書內容簡單，且執(zhí)行證書上沒有債務人是否提出抗辯的內容，容易導致債務人在法院執(zhí)行程序中提出質疑。談話筆錄制作粗糙，面對素質不同、理解能力不同的當事人，采用固定的內容，容易使當事人就談話筆錄的內容提出質疑。

三、強制執(zhí)行公證實踐問題解決途徑

近年來出臺的有關強制執(zhí)行公證的文件厘清了實踐中的若干疑難問題，特別是2016年1月北京市執(zhí)行局長會議，雖是地方法院的規(guī)定，但對于解決公證實務中遇到的難題具有很好的指導性。

(一)明確對債權文書中賦予強制執(zhí)行效力部分的不可訴性。2008年12月8日最高人民法院作出的《關于當事人對具有強制執(zhí)行效力的公證債權文書的內容有爭議提起訴訟人民法院是否受理問題的批復》中規(guī)定："債權人或債務人對該債權文書的內容有爭議直接向人民法院提起民事訴訟的，人民法院不予受理"，明確規(guī)定了對依法賦予強制執(zhí)行效力的公證債權文書內容的不可訴性。只有當人民法院裁定不予執(zhí)行、公證機構作出不予出具執(zhí)行證書的決定或公證機構主動撤銷強制執(zhí)行效力公證書，或者是債權債務雙方重新達成新的債權協議而沒有重新申請強制執(zhí)行公證，才可提起民事訴訟。

(二)在依法、客觀、公正、充分尊重當事人意思自治的基礎上，公證機構應指導金融機構做好債權文書的擬定，以使債權文書記載的詳細程度可以滿足強制執(zhí)行的需要。對借款金額、利率、借款期限、借款用途、履行期限、地點和方式、違約情形等記載應明確具體；對約定的強制執(zhí)行范圍必須明確具體細化?？梢钥紤]在債權文書中，設立專門的強制執(zhí)行條款，該條款應包括債權人債務人均明確同意的債權文書賦予強制效力公證及賦予強制執(zhí)行效力的范圍；債務人違約時，愿意接受人民法院強制執(zhí)行的書面承諾；雙方就賦予強制執(zhí)行效力的債權文書內容"自愿接受人民法院強制執(zhí)行的，不再使用本合同規(guī)定的其他爭議解決方式"的明確表示。還可以對公證機構將來采取何種方式核實以及債務人回復的時間作出詳細具體的約定。合同中應當載明被核實人的電話、郵件接收地址。并且在債權文書中約定，如果債務人在約定期限內未提出異議，或提出異議但未提供充分的證據，視為同意公證機構出具執(zhí)行證書。對于不宜在原債權文書上直接修改的部分，公證機構應建議雙方以簽訂補充協議的條款明確。基于公證機構的中立性及債權文書是當事人意思自治的充分體現，公證機構加蓋印章表明債務人強制執(zhí)行的承諾方式值得商榷。

(三)嚴格公證機構的審查程序，保障賦予強制執(zhí)行效力的債權文書得到有效執(zhí)行。在受理階段，應注意審查債權文書的內容是否符合法律規(guī)定的強制執(zhí)行公證的范圍，債權人債務人意思表示是否真實，債權文書中約定的被執(zhí)行人是否全部到場、不能到場的，是否持有有效的授權委托書。對賦予強制執(zhí)行效力的抵押合同，是否征得抵押共有人的同意。對借款本金、利息及罰息、違約金或其他費用的約定是否符合國家有關法律的規(guī)定，約定是否明確，是否有具體的計算標準和數額。在簽發(fā)執(zhí)行證書時，應嚴格核實債權債務履行情況，是否具備了出具執(zhí)行證書的條件。債權人提供

的證據是否真實、合法、充分，是否履行合同的約定。債務人未按合同約定履行是否屬實。債權人申請執(zhí)行是否在執(zhí)行的有效期限內。債務人對債權文書規(guī)定的履行義務是否有疑義，是否有不予執(zhí)行的情況發(fā)生。申請出具執(zhí)行證書中載明的給付標的種類、品質與賦予強制執(zhí)行效力公證書載明的給付標的種類、品質是否相同。

(四)認真履行充分的告知義務，明確告知當事人強制執(zhí)行條款的法律意義和可能產生的法律后果。當事人雙方變更經過公證的債權文書的給付內容等實質條款后，需要重新辦理公證才具有強制執(zhí)行效力。告知債權人申請出具執(zhí)行證書的程序、期限和舉證責任及超過執(zhí)行期限的法律后果。告知債務人對公證機構出具執(zhí)行證書提出異議的程序、期限、舉證責任和法律后果。還應告知當事人自愿選擇公證機構賦予債權文書強制執(zhí)行效力的公證證明方式，就意味著就約定的強制執(zhí)行部分自愿放棄了訴權，但仍享有抗辯權。此外，公證機構還應將辦理強制執(zhí)行公證中可能涉及的法律風險，充分告知當事人，提示當事人各方應注意事項,以使公證兼顧公平與效率。

(五)提高談話筆錄的制作質量。公證談話筆錄作為重要的言詞證據，具有真實性、合法性、關聯性的特點。制作好公證談話筆錄，有利于降低公證執(zhí)業(yè)風險，維護各方當事人的合法利益。通過公證談話筆錄，可以進一步履行公證的告知義務，核實雙方對債權文書內容的理解是否一致。在談話中，針對不同的當事人，公證員的詢問應具有針對性，應注意細節(jié)問題，并盡量客觀全面記錄，避免主觀性。

公證機構和公證員做好自身工作的同時，還應加強與相關部門，如銀行等金融機構、法院、民政、工商、不動產登記等部門的溝通，以提高公證法律服務水平，使強制執(zhí)行公證在多元化糾紛解決機制中發(fā)揮更好的作用。

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趙利(1973-)，女，山西省晉中市中都公證處，公證員。