好雨知時(shí)節(jié)，當(dāng)春乃發(fā)生——論律師業(yè)務(wù)在眾籌領(lǐng)域的發(fā)展

鄭舒木 劉沛雨

（310000 浙江浙杭律師事務(wù)所 浙江 杭州）

好雨知時(shí)節(jié)，當(dāng)春乃發(fā)生——論律師業(yè)務(wù)在眾籌領(lǐng)域的發(fā)展

鄭舒木 劉沛雨

（310000 浙江浙杭律師事務(wù)所 浙江 杭州）

律師事務(wù)所作為專業(yè)的法律服務(wù)機(jī)構(gòu)，近些年非訴業(yè)務(wù)長足發(fā)展，在公司上市、企業(yè)融資、房地產(chǎn)業(yè)務(wù)、涉外投資、非訴催收等領(lǐng)域發(fā)揮著不可或缺的作用。目前互聯(lián)網(wǎng)金融的蓬勃發(fā)展使得律師業(yè)務(wù)的拓展有了新的契機(jī)，律師介入互聯(lián)網(wǎng)金融行業(yè)，就行業(yè)潛在風(fēng)險(xiǎn)、產(chǎn)品交易結(jié)構(gòu)、監(jiān)管政策解讀、后期權(quán)益保障等方面提供法律服務(wù)，可以滿足互聯(lián)網(wǎng)金融行業(yè)參與者在法律風(fēng)險(xiǎn)最低的前提下，追求收益最大化，或在收益一定的前提下，追求法律風(fēng)險(xiǎn)的最小化。

律師業(yè)務(wù)；眾籌；發(fā)展

一、眾籌概述

（一）眾籌的發(fā)展背景

眾籌雖屬于互聯(lián)網(wǎng)金融的范疇，但是“眾籌”概念的歷史要早于互聯(lián)網(wǎng)。早在17世紀(jì)，詩人Alexander Pope將希臘史詩巨著《伊利亞特》翻譯成英文，利用征訂的方式出版書籍并在書籍上鳴謝出資者，被認(rèn)為是最早的眾籌模式。

根據(jù)國家統(tǒng)計(jì)局的統(tǒng)計(jì)數(shù)據(jù)，2015年Q1的國內(nèi)生產(chǎn)總值為140667億元，第三產(chǎn)業(yè)的產(chǎn)值已達(dá)72605億元，超過GDP總數(shù)的一半。目前國內(nèi)的中小企業(yè)大多集中于第三產(chǎn)業(yè)，中小企業(yè)是國家企業(yè)數(shù)量最大最具有活力的企業(yè)群體，可以說中小企業(yè)已初具規(guī)模并擁有巨大的發(fā)展?jié)摿Α?/p>

與中小企業(yè)規(guī)模不斷壯大不符的是，國內(nèi)中小企業(yè)融資難的問題依然在持續(xù)。目前國內(nèi)實(shí)體經(jīng)濟(jì)融資主要依靠是銀行貸款，雖說近期以來央行不斷降息， 2015年3月末企業(yè)實(shí)際融資成本為6.32%左右，而美國為3.25%，德國3.5%，日本只有1%，國內(nèi)資本市場融資成本與國際相比來說仍處于較高水平。

為解決中小企業(yè)的融資問題，眾籌作為一種新興的金融模式應(yīng)運(yùn)而生并以獨(dú)特的魅力受到越來越多的追捧。

（二）眾籌優(yōu)勢

首先在籌集資金方面，眾籌打破了傳統(tǒng)資本的撥款周期，擴(kuò)大了融資的地理范圍，消除了傳統(tǒng)融資的中間環(huán)節(jié)，無疑將提高融資效率，降低交易成本，具有內(nèi)在的經(jīng)濟(jì)價(jià)值。其次在平臺(tái)推廣方面，提高項(xiàng)目支持方的信息多樣化，相比傳統(tǒng)方式眾籌使整個(gè)項(xiàng)目全程處于推廣狀態(tài)，通過分享、互動(dòng)在用戶群中產(chǎn)生話題，營銷效果優(yōu)異。同時(shí)，媒體和網(wǎng)絡(luò)為項(xiàng)目的運(yùn)營提供了公眾輿論監(jiān)督。最后在市場驗(yàn)證方面，通過投票和預(yù)付費(fèi)，調(diào)查項(xiàng)目熱度，預(yù)知真正需求區(qū)域及市場容量。

二、眾籌行業(yè)風(fēng)險(xiǎn)及眾籌監(jiān)管

在眾籌中，如不能有效排除種種風(fēng)險(xiǎn)，最糟糕的結(jié)果無疑是導(dǎo)致系統(tǒng)性的信用違約，同時(shí)伴隨著眾多法律風(fēng)險(xiǎn)及道德風(fēng)險(xiǎn)。面對(duì)風(fēng)險(xiǎn)集中的眾籌行業(yè)，一套行之有效的監(jiān)管保護(hù)機(jī)制可以嚴(yán)密把控行業(yè)作業(yè)方式和流程，同時(shí)可以起到預(yù)先防范和同步化解大部分風(fēng)險(xiǎn)。

2014年底，中國證券業(yè)協(xié)會(huì)發(fā)布了《私募股權(quán)眾籌融資管理辦法（試行）（征求意見稿）》（以下簡稱“征求意見稿”），該征求意見稿就股權(quán)眾籌監(jiān)管的一系列問題進(jìn)行了初步的界定，包括股權(quán)眾籌非公開發(fā)行的性質(zhì)、股權(quán)眾籌平臺(tái)的定位、投資者的界定和保護(hù)、融資者的義務(wù)等。股權(quán)眾籌以私募方式發(fā)行，與交易所市場互補(bǔ)，使得多層次資本市場又增加了一個(gè)新層次。

目前國內(nèi)股權(quán)眾籌行業(yè)風(fēng)險(xiǎn)可以分融資者（發(fā)行方）風(fēng)險(xiǎn)、平臺(tái)風(fēng)險(xiǎn)及投資者風(fēng)險(xiǎn)進(jìn)行討論：

（一）融資者風(fēng)險(xiǎn)：公開發(fā)行證券或非法集資風(fēng)險(xiǎn)

我國2010年12月出臺(tái)的《最高人民法院關(guān)于審理非法集資刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第6條規(guī)定：“未經(jīng)國家有關(guān)主管部門批準(zhǔn)，向社會(huì)不特定對(duì)象發(fā)行、以轉(zhuǎn)讓股權(quán)等方式變相發(fā)行股票或者公司、企業(yè)債券，或者向特定對(duì)象發(fā)行、變相發(fā)行股票或者公司、企業(yè)債券累計(jì)超過200人的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為擅自發(fā)行股票、公司、企業(yè)債券罪”。對(duì)應(yīng)當(dāng)前股權(quán)眾籌的運(yùn)營模式：通過出讓公司股權(quán)向不特定對(duì)象集資。不難發(fā)現(xiàn)，股權(quán)眾籌很容易觸及非法集資這一法律紅線。

（二）平臺(tái)風(fēng)險(xiǎn)1：準(zhǔn)入風(fēng)險(xiǎn)

包括眾籌在內(nèi)的眾多互聯(lián)網(wǎng)金融模式均屬“草根金融”，在“互聯(lián)網(wǎng)+”的概念流行后，眾多眾籌平臺(tái)紛紛設(shè)立，導(dǎo)致目前國內(nèi)的股權(quán)眾籌平臺(tái)規(guī)范性良莠不齊，投資者很難作出正確辨別。

（三）平臺(tái)風(fēng)險(xiǎn)2：交易方信息泄露風(fēng)險(xiǎn)

作為信息的交互平臺(tái)，眾籌融資平臺(tái)存在大量身份和交易數(shù)據(jù)，設(shè)計(jì)融資人、擔(dān)保人、投資人等各種投融資參與方。相關(guān)法律條款包括《侵權(quán)責(zé)任法》第2條、《反不正當(dāng)競爭法》第10條、《合同法》第60條等。

（四）投資者風(fēng)險(xiǎn)：投資欺詐風(fēng)險(xiǎn)

此類風(fēng)險(xiǎn)產(chǎn)生的根本原因在于資本市場普遍存在的“信息不對(duì)稱”情形。一般而言，資本市場梯次越高，信息披露要求越嚴(yán)格，風(fēng)險(xiǎn)越小，互聯(lián)網(wǎng)金融在國內(nèi)資本市場中的信息披露層級(jí)較低，從而導(dǎo)致風(fēng)險(xiǎn)偏高。

三、律師介入眾籌領(lǐng)域操作思考

（一）為眾籌項(xiàng)目提供法律盡職調(diào)查

《征求意見稿》并未就各類參與方事項(xiàng)審核責(zé)任方作出詳細(xì)規(guī)定，分類龐雜的審核事項(xiàng)到底是眾籌平臺(tái)的職責(zé)還是投資者的職責(zé)至今未有定論。但律師作為第三方法律服務(wù)行業(yè)，可以為眾籌項(xiàng)目各參與方提供專業(yè)的法律盡職調(diào)查，針對(duì)不同的委托方運(yùn)用不同的分析標(biāo)準(zhǔn)，來考察項(xiàng)目的潛在市場、團(tuán)隊(duì)、切入市場的方式等法律風(fēng)險(xiǎn)，將項(xiàng)目風(fēng)控做到極致。

（二）為投資人提供法律服務(wù)

投資回報(bào)風(fēng)險(xiǎn)對(duì)于投資人來說是最大的風(fēng)險(xiǎn)，對(duì)于處于初創(chuàng)期的融資目標(biāo)公司，其在市場中未來的盈利能力不能保障，因此投資者的投資回報(bào)也存在著高度不確定性，投資收益不能得到保障，投資風(fēng)險(xiǎn)很大。為此，律師可以運(yùn)用自身專業(yè)知識(shí)對(duì)投資人進(jìn)行投前風(fēng)險(xiǎn)提示、損失后本息追償?shù)确煞?wù)。

四、結(jié)束語

自17世紀(jì)以來，眾籌已有將近300年的歷史，但由于互聯(lián)網(wǎng)的介入，眾籌才形成了大眾普遍能夠接受并參與的投融資模式。眾籌最初的目的是讓中小企業(yè)和好的創(chuàng)新企業(yè)能夠進(jìn)行融資和生存，但現(xiàn)在看來，相關(guān)的市場、稅務(wù)、人才配備、法律等問題愈發(fā)凸顯。

盡管挑戰(zhàn)重重，但作為新型金融模式，國內(nèi)眾籌的發(fā)展方式和理念與國民進(jìn)步、經(jīng)濟(jì)環(huán)境進(jìn)步、法律法規(guī)步調(diào)一致。不斷提升的全民素質(zhì)、日趨完善的金融市場體系、社會(huì)對(duì)創(chuàng)新的包容和提高，都為國內(nèi)眾籌模式的發(fā)展提供了強(qiáng)大的宏觀環(huán)境支持。

［1］中國電子商務(wù)研究中心.《股權(quán)眾籌融資操作技法及法律風(fēng)險(xiǎn)》.《商業(yè)法律智慧》.

［2］盛佳，柯斌，楊倩.《眾籌——傳統(tǒng)融資模式顛覆與創(chuàng)新》，2014.10.第1版.

鄭舒木（1980.12～ ），男，浙江浙杭律師事務(wù)所；

劉沛雨（1992.05～ ），男，浙江浙杭律師事務(wù)所。