建筑施工企業(yè)在合同管理中存在的問(wèn)題及其對(duì)策探究

張小云

【摘要】本文敘述了建筑工程施工單位在合同管理過(guò)程中遇到的主要問(wèn)題，探索了產(chǎn)生這些問(wèn)題的主要原因，同時(shí)提出了解決這些問(wèn)題的措施。

【關(guān)鍵詞】施工企業(yè)合同管理；問(wèn)題；對(duì)策

施工合同確定工程項(xiàng)目的價(jià)格、工期、安全和質(zhì)量（功能）等目標(biāo)，規(guī)定著合同雙方責(zé)權(quán)利關(guān)系，是工程項(xiàng)目管理的核心。合同管理對(duì)整個(gè)項(xiàng)目的實(shí)施起總控制和總保證作用。一個(gè)企業(yè)的經(jīng)營(yíng)成敗和合同與合同管理有密切關(guān)系。因此，必須十分重視合同及合同管理。

由于目前改革措施的滯后或不配套，法規(guī)不健全，以及思想認(rèn)識(shí)上的偏差，一些深層次問(wèn)題還未從根本上得到解決。造成施工合同管理效果不甚理想，嚴(yán)重影響此項(xiàng)工作的深入開(kāi)展和正常運(yùn)行，根據(jù)筆者工作實(shí)踐體會(huì)，本文擬就當(dāng)前施工合同管理中存在的主要問(wèn)題和解決方法做些粗淺認(rèn)識(shí)和探討。

一、建筑施工企業(yè)合同管理中常見(jiàn)的主要問(wèn)題

㈠合同簽訂階段的問(wèn)題

1、施工合同管理與工程招投標(biāo)管理脫節(jié)。施工合同管理與招標(biāo)投標(biāo)管理存在內(nèi)在聯(lián)系。但是，在實(shí)際操作中，施工合同管理與招標(biāo)投標(biāo)管理不夠銜接、相互分離，簽訂施工合同與工程招投標(biāo)管理在實(shí)施過(guò)程中嚴(yán)重脫節(jié)，簽訂合同條款與招標(biāo)文件約定內(nèi)容不相符合，導(dǎo)致施工單位承受一些風(fēng)險(xiǎn)和損失。

2、“私下合同”屢禁不止，仍然不同程度地存在。所謂“私下合同”，是相對(duì)于“正規(guī)合同”而言的。正規(guī)的合同堂而皇之、形式正規(guī)、內(nèi)容合法、但雙方當(dāng)事人并不真正去履行它，它存在的唯一作用就是為了應(yīng)付管理部門的審查；私下的合同秘而不宣、偷梁換桂、瞞天過(guò)海，把通過(guò)法定的招投標(biāo)程序產(chǎn)生的中標(biāo)內(nèi)容部分或全部地推翻，換成違法的、違反管理規(guī)定的內(nèi)容。其形式主要有承發(fā)包雙方在辦理招投標(biāo)手續(xù)之前已訂有“君子協(xié)定”。有的招投標(biāo)雙方在辦理完招投標(biāo)手續(xù)后訂立兩份合同，一份送審報(bào)備，一份實(shí)際履行。有的還在合同簽訂并送審報(bào)備后，另行簽訂其他“補(bǔ)充協(xié)議”。諸如此類。

3、合同主體不當(dāng)。合同當(dāng)事人主體合格，是合同得以有效成立的前提條件之一。而合格的主體，首要條件應(yīng)當(dāng)是具有相應(yīng)的民事權(quán)利能力和民事行為能力的合同當(dāng)事人。

4、合同文字不嚴(yán)謹(jǐn)。不嚴(yán)謹(jǐn)就是不準(zhǔn)確，容易發(fā)生歧義和誤解，導(dǎo)致合同難以履行或引起爭(zhēng)議。依法訂立的有效的合同，應(yīng)當(dāng)體現(xiàn)雙方的真實(shí)意思。而這種體現(xiàn)只有靠準(zhǔn)確明晰的合同文字。

㈡合同履約階段的問(wèn)題

1、項(xiàng)目管理人員的合同素養(yǎng)不足。對(duì)合同內(nèi)容的不熟悉，甚至有的項(xiàng)目管理人員，到工程結(jié)束都沒(méi)有去認(rèn)真翻閱過(guò)合同文件，對(duì)合同條款的約束力不屑一顧。

2、項(xiàng)目管理的傳統(tǒng)觀念仍然有較強(qiáng)的作用。針對(duì)現(xiàn)場(chǎng)施工管理中出現(xiàn)的問(wèn)題不是去翻合同，而是去找關(guān)系打招呼；大家有時(shí)會(huì)不約而同地想到：坐到飯桌前比坐到談判桌前更容易使問(wèn)題大事化小、小事化了。

3、應(yīng)變更合同的沒(méi)有變更。合同變更包括合同內(nèi)容變更和合同主體的變更兩種情形。合同變更的目的是通過(guò)對(duì)原合同的修改，保障合同更好履行和一定目的的實(shí)現(xiàn)。作為建筑施工企業(yè)，更重要是為了維護(hù)自己的合法權(quán)益。關(guān)鍵在于變更要及時(shí)。

4、應(yīng)簽證確認(rèn)的沒(méi)有辦理簽證確認(rèn)。履約過(guò)程中的簽證是一種正常行為。但有時(shí)往往由于工期緊、施工工作面大，再加上施工人員的經(jīng)營(yíng)意識(shí)淡薄、對(duì)此并不重視。簽證辦理就會(huì)不及時(shí)，也就會(huì)造成漏簽、不簽。簽證辦理滯后，就給我們預(yù)結(jié)算工作帶來(lái)困難。

5、應(yīng)當(dāng)發(fā)出的書函（會(huì)議紀(jì)要）沒(méi)有發(fā)。在履約過(guò)程中及時(shí)地發(fā)出必要的書函，是合同動(dòng)態(tài)管理的需要，是履約的一種手段，也是建筑企業(yè)自我保護(hù)的一種招數(shù)，可惜這一點(diǎn)往往遭到忽視，結(jié)果受到懲罰?！逗贤ㄊ痉段谋荆罚央p方有關(guān)工程的洽商、變更等書面協(xié)議或文件視為合同的組成部分。因此必須給予足夠的重視。

6、應(yīng)當(dāng)追償?shù)臋?quán)利過(guò)了時(shí)效。建筑行業(yè)被拖工程款的情況相當(dāng)嚴(yán)重，有些拖欠沒(méi)有訴諸法律，但當(dāng)起訴時(shí)才發(fā)現(xiàn)已超過(guò)了兩年的訴訟時(shí)效，無(wú)法挽回?fù)p失。超過(guò)了訴訟時(shí)效等于放棄債權(quán)主張，等于權(quán)利人放棄了勝訴權(quán)。

7、應(yīng)當(dāng)行使的權(quán)力沒(méi)有行使?！逗贤ā焚x于了合同當(dāng)事人的抗辯權(quán)，但大多數(shù)公司不會(huì)行使。發(fā)包方不按合同約定支付工程進(jìn)度款，建筑公司可以行使抗辯權(quán)停工，但卻沒(méi)有行使，怕單方面停工要承擔(dān)違約責(zé)任，結(jié)果客觀上造成了墊資施工，發(fā)包方的欠款數(shù)額愈來(lái)愈大，問(wèn)題更難解決。

二、對(duì)策

㈠理順施工合同管理與招標(biāo)投標(biāo)管理的關(guān)系 一方面施工合同中的合同條件是招標(biāo)文件的重要組成部分；另一方面，招標(biāo)文件、投標(biāo)書是合同文件的重要組成部分。所以，施工合同與工程招標(biāo)投標(biāo)管理兩項(xiàng)工作是相輔相成、密不可分的。因此，必須對(duì)施工合同與招投標(biāo)關(guān)系有正確的認(rèn)識(shí)。工程招投標(biāo)的過(guò)程是施工合同的談判和訂立過(guò)程，不要把施工合同與工程招投標(biāo)管理割裂開(kāi)來(lái)，要打破錯(cuò)誤思想觀念，真正按工作性質(zhì)科學(xué)、合理設(shè)置機(jī)構(gòu)及確定職責(zé)。使施工合同與招投標(biāo)工作有機(jī)結(jié)合起來(lái)。

㈡提高管理人員素質(zhì)

提高項(xiàng)目管理人員素質(zhì)，特別應(yīng)提高是項(xiàng)目經(jīng)理、項(xiàng)目總工、合同管理人員素質(zhì)。 組織好在職學(xué)習(xí)。抓好職工的繼續(xù)教育和合同法律實(shí)務(wù)培訓(xùn)。方式方法可以多種多樣：布置學(xué)習(xí)任務(wù)，定期檢查；進(jìn)行短期中、期培訓(xùn)；邀請(qǐng)專家授課；鼓勵(lì)員工參加注冊(cè)造價(jià)師、注冊(cè)建造師、經(jīng)濟(jì)師以及司法考試，提高職工擁有執(zhí)業(yè)（職業(yè)）資格的比例，同時(shí)必須進(jìn)行職業(yè)道德教育，通過(guò)以上努力，使其在崗位成才。

㈢健全企業(yè)合同管理的組織和制度

1、組織健全：合同管理涉及到企業(yè)的各個(gè)職能部分，為此企業(yè)要由上而下地建立和健全合同的管理機(jī)構(gòu)，使企業(yè)合同管理覆蓋企業(yè)的每個(gè)層次、每個(gè)部門，落實(shí)到個(gè)人。

2、制度健全：企業(yè)要就合同管理全過(guò)程的每個(gè)環(huán)節(jié)，建立和健全具體的制度或大綱，使合同管理有章可循。這些環(huán)節(jié)包括：合同的洽談、草擬、評(píng)審、簽訂、下達(dá)、交底、學(xué)習(xí)、責(zé)任分解、履約跟蹤、變更、中止、解除、終止等。同時(shí)企業(yè)各層次都應(yīng)根據(jù)上面的制度編制各部門可操作的合同管理程序，例如編制現(xiàn)場(chǎng)施工記錄程序、索賠程序、簽證程序等。

㈣強(qiáng)力推行施上合同示范文本和招標(biāo)文件范本 使合同的訂立程序與國(guó)際慣例接軌。盡管目前招投標(biāo)管理方式全面與國(guó)際慣例接軌的條件尚不成熟，但單就施工合同的簽訂程序一項(xiàng)，卻有條件、也有必要按國(guó)際慣例操作。目前招標(biāo)文件范本的內(nèi)容及形式在很大程度上借鑒了國(guó)際慣用的土木工程招標(biāo)文件。比如：招標(biāo)文件中包括全部合同條件及協(xié)議條款，投標(biāo)者在投標(biāo)書中對(duì)合同條件進(jìn)行響應(yīng)，中標(biāo)后由招標(biāo)方與中標(biāo)方簽訂協(xié)議書，申明雙方的招投標(biāo)及中標(biāo)文件組成合同文件。應(yīng)該說(shuō)，招標(biāo)文件范本所確定的這一程序，是建設(shè)工程訂立施工合同唯一正確的程序。

㈤加強(qiáng)變更、索賠管理，維護(hù)企業(yè)正當(dāng)權(quán)益。

⑴重視工期索賠，即使業(yè)主要求加速施工按期完工，施工方還可以主張加速施工的費(fèi)用補(bǔ)償和提前完工獎(jiǎng)勵(lì)，結(jié)果則是“名利雙收”。工期索賠其效果最終會(huì)反映在經(jīng)濟(jì)效益和社會(huì)信譽(yù)上。

⑵充分認(rèn)識(shí)收集索賠證據(jù)的重要性。索賠證據(jù)是關(guān)系到索賠成敗的重要文件之一，工程實(shí)踐中，承包人即使抓住施工合同履行中索賠機(jī)會(huì)，但如果拿不出索賠證據(jù)或證據(jù)不充分，其索賠要求往往難以成功或被大打折扣。如果施工方拿出的索賠證據(jù)漏洞百出，前后自相矛盾，經(jīng)不起對(duì)方的推敲和質(zhì)疑，不僅不能促進(jìn)索賠的成功，反而會(huì)被對(duì)方作為反索賠的證據(jù)，使自己索賠問(wèn)題上處于極為不利的地位。因此，收集有效的索賠證據(jù)是搞好索賠管理不可忽視的。

三、結(jié)束語(yǔ)

在實(shí)際工作中，我深深體會(huì)到：制訂制度固然重要，執(zhí)行制度更為重要。無(wú)章可循不行，有章不循也不行。而且，隨著市場(chǎng)的規(guī)范運(yùn)作和市場(chǎng)形勢(shì)的發(fā)展變化，合同管理上也會(huì)不斷產(chǎn)生新的問(wèn)題，提出新的要求，這就需要我們不斷完善原有的合同管理制度并嚴(yán)格執(zhí)行。