公訴涉罪外國(guó)人

靖力

近年來(lái)，隨著中國(guó)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展、國(guó)門的開放，外國(guó)人不斷涌入中國(guó)，外國(guó)人犯罪問題也隨之而來(lái)。在國(guó)內(nèi)一些經(jīng)濟(jì)發(fā)達(dá)城市，外國(guó)人犯罪頻頻發(fā)生，涉及罪名也不斷增多。外國(guó)人犯罪，本質(zhì)上和中國(guó)人犯罪并無(wú)不同，也同等地受中國(guó)司法管轄和刑法約束，但因?yàn)榉缮?、程序上的不同，使得外?guó)11人犯罪案件的辦理因不為人知而顯得格外神秘。

廣東省是國(guó)內(nèi)常住和臨住外國(guó)人最多的省份之一，省內(nèi)檢察機(jī)關(guān)在公訴外國(guó)人犯罪案件時(shí)，做了大量有益嘗試，從確認(rèn)管轄、聘請(qǐng)翻譯到身份核查、搜集證據(jù)，再到建立司法協(xié)助機(jī)制、保障人權(quán)。廣東省檢察機(jī)關(guān)對(duì)外國(guó)人犯罪的案件的成功查辦，為其他地區(qū)司法機(jī)關(guān)公訴涉罪外國(guó)人提供了有益借鑒。

長(zhǎng)期居住在廣州的人，很多都對(duì)越秀區(qū)的淘金路、火車站附近的三元里以及小北路印象深刻。每到交通繁忙、假日悠閑的時(shí)候，街上總會(huì)涌現(xiàn)出一大批外國(guó)人，淘金路的外國(guó)人多以白人為主，大約都是一些白領(lǐng)；而三元里和小北路則以黑人居多，從事服裝批發(fā)生意。

“廣州流傳著一個(gè)說(shuō)法，說(shuō)廣州人里每10人就有一個(gè)非洲人。當(dāng)然這種說(shuō)法不準(zhǔn)確，但是卻體現(xiàn)了本地人對(duì)外國(guó)人不斷增多的擔(dān)心?！睆V東省廣州市越秀區(qū)檢察院公訴科副科長(zhǎng)銀建國(guó)告訴記者，近年來(lái)，廣州市區(qū)涌入的大量外國(guó)人，引起了本地居民對(duì)自身安全問題的擔(dān)憂。

從2010年至今，廣東省各級(jí)檢察院共起訴了外國(guó)籍被告人1274人，占起訴總?cè)藬?shù)的0.2%，平均每年要逮捕260名，案件大部分集中在珠三角地帶。

“平心而論，外國(guó)人犯罪的案件，和本國(guó)人犯罪的案件，本質(zhì)上并無(wú)不同。但是從程序上、具體辦理過(guò)程上，外國(guó)人犯罪的案更加復(fù)雜和嚴(yán)肅。”廣東省檢察院公訴一處處長(zhǎng)沈丙友告訴記者。

經(jīng)濟(jì)發(fā)達(dá)地區(qū)外國(guó)人犯罪逐漸增長(zhǎng)

縱觀外國(guó)人犯罪在中國(guó)的發(fā)展歷程，可以分為兩個(gè)階段。

從新中國(guó)成立到改革開放前，這將近30年時(shí)間里，中國(guó)國(guó)門對(duì)于大多數(shù)外國(guó)人來(lái)說(shuō)是封閉的，外國(guó)人犯罪主要是涉及國(guó)家安全的犯罪，例如間諜罪等。

20世紀(jì)80年代以來(lái)，隨著中國(guó)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，從設(shè)立對(duì)外經(jīng)濟(jì)特區(qū)到全面開放，允許外國(guó)人自由旅行的地區(qū)也大幅增加，經(jīng)商、旅游甚至常住。外國(guó)人帶來(lái)的犯罪問題也在不斷增多，涉及的罪名一再增多。經(jīng)濟(jì)類犯罪、人身傷害類犯罪、涉毒走私類犯罪等等，不一而足。

據(jù)調(diào)查，目前在中國(guó)的外國(guó)人，主要還是集中在經(jīng)濟(jì)發(fā)達(dá)地區(qū)，北上廣是外國(guó)人主要的聚集地，外國(guó)人犯罪問題也主要集中在這些地區(qū)。

廣東省一直以來(lái)都被認(rèn)為是國(guó)內(nèi)外國(guó)人最多的省份之一。根據(jù)2014年12月廣東省公安廳公布的統(tǒng)計(jì)數(shù)據(jù)，2014年1至11月，在粵常住外國(guó)人約9.5萬(wàn)人，而臨住外國(guó)人達(dá)388萬(wàn)人次。

沈丙友介紹，從廣東省檢察機(jī)關(guān)查辦的外國(guó)人犯罪案件的性質(zhì)上看，多為比較嚴(yán)重的刑事犯罪，如毒品犯罪、走私犯罪等，而且案件涉及多個(gè)國(guó)家，影響廣泛。“廣州作為南亞、東南亞制毒基地的‘中轉(zhuǎn)港’，通過(guò)廣州前往非洲、東亞、澳大利亞、歐美的毒品近年來(lái)數(shù)不勝數(shù)?！鄙虮迅嬖V記者。

除了犯罪性質(zhì)比較嚴(yán)重以外，部分外國(guó)人本身也存在一定危險(xiǎn)性。

廣東省東莞市檢察院曾經(jīng)辦理了一系列“三非人員”的案件，“三非”人員，即非法入境、非法居留、非法就業(yè)的人員。例如近年來(lái)有很多東南亞人通過(guò)偷渡的方式進(jìn)入中國(guó)，或者通過(guò)一些正常渠道進(jìn)入中國(guó)的非洲人，來(lái)到中國(guó)以后就把自己的護(hù)照撕掉或者扔掉，犯罪被捕后拒絕說(shuō)明自己的國(guó)籍。“三非”身份使得這些人成了治安管理中的定時(shí)炸彈。

辦理外國(guó)人犯罪案件先要確定管轄權(quán)

“外國(guó)人犯罪的案件，首先涉及管轄權(quán)的問題。”珠海市檢察院檢察官簡(jiǎn)智偉告訴記者。

記者了解到，中國(guó)《刑法》第6條到第9條規(guī)定了刑事案件管轄的4個(gè)原則：屬地原則、屬人原則、保護(hù)原則和普遍原則。除了屬人原則，其他3項(xiàng)原則都與外國(guó)人犯罪有關(guān)。按照最基本的屬地管轄原則，外國(guó)人在中國(guó)境內(nèi)犯罪的，除特殊情況以外，中國(guó)有管轄權(quán)；而根據(jù)保護(hù)原則，外國(guó)人在境外實(shí)施對(duì)中國(guó)國(guó)家或公民犯罪的，如果其犯罪行為按照中國(guó)《刑法》最低刑為3年以上有期徒刑的，且按照犯罪地國(guó)家的法律也屬于犯罪的，中國(guó)也有權(quán)管轄；普遍原則則是：對(duì)于中國(guó)締結(jié)或參加的國(guó)際條約所規(guī)定的罪行，中國(guó)在所承擔(dān)的條約義務(wù)范圍內(nèi)行使刑事管轄權(quán)。

《刑法》第11條還規(guī)定了外國(guó)人犯罪的特殊情況：“享有外交特權(quán)和豁免權(quán)的外國(guó)人的刑事責(zé)任，通過(guò)外交途徑解決?！币话銇?lái)說(shuō)，外交代表，如大使、領(lǐng)事等，外交代表的配偶及未成年子女，來(lái)華訪問的外國(guó)元首、政府首腦等，都享有刑事管轄豁免權(quán)。他們犯罪，中國(guó)不能適用本國(guó)刑法進(jìn)行管轄，但是也不會(huì)聽之任之，而是通過(guò)外交途徑解決，例如要求派遣國(guó)召回、宣布其為不受歡迎的人、限制離境等。

在辦理涉外案件的過(guò)程中，偶爾會(huì)發(fā)生國(guó)籍沖突的情況。北京師范大學(xué)法學(xué)院副教授毛立新告訴記者，國(guó)籍沖突在外國(guó)人犯罪案件中很常見，既可能因?yàn)槭请p重國(guó)籍，也可能是無(wú)國(guó)籍引發(fā)爭(zhēng)議，這涉及當(dāng)事人權(quán)利等問題。

根據(jù)國(guó)際法的相關(guān)規(guī)定，無(wú)國(guó)籍人的個(gè)人身份，應(yīng)受其住所地國(guó)家的法律支配，如無(wú)住所，則受其居住地國(guó)家的法律支配，因此由我國(guó)管轄，適用我國(guó)刑法并無(wú)法律上的障礙。而雙重國(guó)籍人在采取刑事強(qiáng)制措施時(shí)可以擇一國(guó)籍申請(qǐng)照會(huì)使館，以維護(hù)自身權(quán)利，但是這也不影響我國(guó)根據(jù)屬地原則對(duì)其提起公訴。

因?yàn)閲?guó)籍引發(fā)的爭(zhēng)議也曾出現(xiàn)過(guò)。2014年2月10日開庭審理的廣東惠州富商胡某某涉黑案，胡某某的辯護(hù)人就提出過(guò)胡持外國(guó)國(guó)籍，當(dāng)時(shí)該國(guó)領(lǐng)事館還派了領(lǐng)事人員來(lái)旁聽案件庭審，而法庭最終卻沒有確認(rèn)其為外國(guó)國(guó)籍，而該國(guó)領(lǐng)事館后來(lái)也認(rèn)可了法庭的判斷，就沒再參加庭審。

國(guó)籍爭(zhēng)議問題也衍生出身份核查難題?！坝泻芏嗌嫦臃缸锏耐鈬?guó)人，身上并不隨身攜帶護(hù)照，有時(shí)犯罪嫌疑人自己會(huì)供述國(guó)籍，但從程序上來(lái)說(shuō)，我們是需要領(lǐng)事館進(jìn)行確認(rèn)的。我們一般通過(guò)領(lǐng)事館把協(xié)查函發(fā)到該國(guó)的外事部門，如果幾經(jīng)催促對(duì)方不回復(fù)，也沒有辦法?！痹瑹旮嬖V記者，再加上有一些護(hù)照也有可能是假的，得不到信息確認(rèn)的話，這種錯(cuò)誤就容易延伸到庭審，甚至判決。

檢察機(jī)關(guān)起訴實(shí)施集中管轄

外國(guó)人犯罪在我國(guó)國(guó)內(nèi)司法區(qū)域管轄權(quán)問題答案則相對(duì)明確。2013年以前，鑒于外國(guó)人犯罪的復(fù)雜性和嚴(yán)重性，我國(guó)刑訴法規(guī)定外國(guó)人犯罪的案件由中級(jí)法院一審，而2013年1月1日開始施行的修改后刑訴法，將一般外國(guó)人犯罪的案件管轄權(quán)下沉，一審開始由基層法院和檢察院辦理；而最高人民法院、最高人民檢察院隨后出臺(tái)的司法解釋，又要求外國(guó)人犯罪案件集中辦理。

這樣的規(guī)定，也使得全國(guó)檢察機(jī)關(guān)對(duì)外國(guó)人犯罪的案件進(jìn)行了重新分配。以廣東省為例，珠三角地區(qū)都分配了專門辦理外國(guó)人犯罪案件的基層檢察院，如廣州是由越秀區(qū)檢察院專門辦理、東莞是由東莞市第一市區(qū)檢察院專門辦理；而廣東省其他外國(guó)人犯罪相對(duì)較少的地區(qū)，如粵中西北地區(qū)，也采取指定管轄的方式，由廣東省檢察院將其指定到力量集中、經(jīng)驗(yàn)豐富的檢察院進(jìn)行辦理。

“粵東某市檢察院曾辦理一起美國(guó)籍犯罪嫌疑人的案件，因?yàn)檗k案經(jīng)驗(yàn)欠缺，辦案條件也比較差，導(dǎo)致案件辦理進(jìn)展緩慢。來(lái)回奔波的美國(guó)領(lǐng)事館領(lǐng)事也覺得太辛苦了。經(jīng)過(guò)討論，我們最后采取了指定管轄的辦法?！鄙虮呀榻B。

根據(jù)記者調(diào)查，國(guó)內(nèi)的很多地方采取的也都是與廣東省類似的集中辦理的辦法，例如北京，北京市檢察院指定了北京市朝陽(yáng)區(qū)、海淀區(qū)、東城區(qū)、西城區(qū)以及北京鐵路運(yùn)輸檢察院來(lái)辦理外國(guó)人犯罪的案件，每個(gè)基層院辦理一部分轄區(qū)的案件，例如犯罪地在朝陽(yáng)區(qū)、豐臺(tái)區(qū)、通州區(qū)、密云區(qū)轄區(qū)內(nèi)的外國(guó)人犯罪案件，由朝陽(yáng)區(qū)檢察院統(tǒng)一辦理。

“集中化、專門化、透明化是廣東省檢察機(jī)關(guān)辦理外國(guó)人犯罪案件的主要做法。實(shí)際操作起來(lái)，效果也挺好?！鄙虮呀榻B。

除上所述的集中化，專門化則體現(xiàn)為專人、專辦、專業(yè)的要求。沈丙友介紹，基層檢察院辦理案件都是由專人來(lái)辦理的，比如成立一個(gè)涉外案件團(tuán)隊(duì)，由專門的院領(lǐng)導(dǎo)來(lái)負(fù)責(zé)，具體職責(zé)是防止因?yàn)檗k案程序不完備，造成外交上的紛爭(zhēng)。

例如廣州市檢察院辦理的日本議員櫻木琢磨涉嫌運(yùn)輸毒品一案，因?yàn)闄涯咀聊サ娜毡咀h員身份，案件的整個(gè)辦理過(guò)程都公開透明，檢察院必須保證案件程序正當(dāng)、質(zhì)量過(guò)關(guān)。

通過(guò)司法協(xié)助也能幫助搜集證據(jù)

確定管轄權(quán)以后，外國(guó)人犯罪仍面臨證據(jù)搜集等方面的問題。沈丙友告訴記者，外國(guó)人犯罪案件比起一般刑事案件而言，本來(lái)難點(diǎn)就多，而難度近年來(lái)還在逐步加大。主要涉及犯罪防控、證據(jù)搜集等方面的問題。

外國(guó)人犯罪，主要是外國(guó)人涉毒、涉私犯罪，防控方面難度很大。拿占外國(guó)人犯罪案件絕大多數(shù)的走私毒品案件來(lái)說(shuō)，除了犯罪嫌疑人藏毒的手法高明之外，還存在著“兩頭在外”的特點(diǎn)。毒品的供應(yīng)商和買貨方都在國(guó)外，他們只是找一些代理公司代為報(bào)關(guān)，報(bào)關(guān)公司只負(fù)責(zé)報(bào)關(guān)，不負(fù)責(zé)保證貨物安全，所以很多時(shí)候辦案人員只能逮住報(bào)關(guān)公司，而真正的走私方都在國(guó)外，沒有辦法查處。這種情況就決定了很多時(shí)候打擊走私犯罪，只能打擊末梢，而無(wú)法把根源打掉。

外國(guó)人犯罪的證據(jù)搜集問題也很復(fù)雜，多數(shù)要牽涉到三地，取證難上加難。比如非洲來(lái)的一批毒品，從中國(guó)過(guò)境，到日本去。這批毒品在中國(guó)發(fā)現(xiàn)的時(shí)候，可能只是多單中的一單，而其余的已經(jīng)運(yùn)到日本去了，或者還沒有發(fā)貨。已經(jīng)完成交易或者沒有發(fā)貨的，發(fā)現(xiàn)被查他們就會(huì)立刻停止發(fā)貨，改用別的方式進(jìn)行交易，這樣一來(lái)其他毒品就沒有辦法去查處了。

根據(jù)這些現(xiàn)象，廣東省、北京市等地的檢察機(jī)關(guān)也在加大措施控制這種犯罪，從加強(qiáng)國(guó)際合作的角度解決問題。

比如提前介入的北京市檢察院，如果發(fā)現(xiàn)某個(gè)案件的貨源來(lái)自某國(guó)，就通過(guò)照會(huì)該國(guó)在北京的使領(lǐng)館尋求司法協(xié)助的方式去取得別國(guó)的支持。

照會(huì)其實(shí)是一種外交方式，在外國(guó)人犯罪的案件中，根據(jù)《公安機(jī)關(guān)辦理刑事案件程序規(guī)定》和最高人民法院司法解釋，對(duì)外國(guó)人采取強(qiáng)制措施的，應(yīng)當(dāng)在48小時(shí)以內(nèi)報(bào)告公安部，同時(shí)照會(huì)外國(guó)人所屬國(guó)家的使領(lǐng)館。此后再作出取保候?qū)?、監(jiān)視居住決定或者拘留、逮捕決定的時(shí)候，也要進(jìn)行照會(huì)。照會(huì)通常是書信形式，兩國(guó)可以通過(guò)照會(huì)溝通對(duì)案件的看法，或借此加強(qiáng)合作。

正式的司法協(xié)助能夠加強(qiáng)證據(jù)的合法性。如果外國(guó)人犯罪案件庭審的時(shí)候，出示的證據(jù)沒有經(jīng)過(guò)司法協(xié)助的渠道取得，通常會(huì)引起質(zhì)疑。例如廣東省檢察機(jī)關(guān)從香港取證，香港警方會(huì)標(biāo)注：此書證不能作為呈堂證供。由于他們的標(biāo)注，在法庭上直接使用這些證據(jù)就存在疑義?，F(xiàn)在廣東省已經(jīng)著手廣泛建立司法協(xié)助的協(xié)議，用于確定證據(jù)的合法性，例如同香港的中國(guó)法律服務(wù)中心合作，辦案人員委托搜集的書證，會(huì)在這個(gè)機(jī)構(gòu)進(jìn)行鑒證，鑒證機(jī)構(gòu)鑒定為可以作為呈堂證供之后，就可以直接拿來(lái)用。

“我們又在嘗試將境外的證人請(qǐng)到境內(nèi)來(lái)作證。還有就是遠(yuǎn)程證人作證的做法，通過(guò)兩國(guó)司法協(xié)助的組織，證人在庭審時(shí)通過(guò)視頻來(lái)進(jìn)行作證。此外，我們還嘗試把自己搜集的證據(jù)移交境外，利于對(duì)方追究其犯罪行為。前一段時(shí)間，廣東省檢察院就向澳大利亞移送一些毒品走私案件的線索和證據(jù)。”沈丙友說(shuō)。

土語(yǔ)翻譯最難找

辦理外國(guó)人犯罪的案件，還有一個(gè)難點(diǎn)，就是跟外國(guó)人溝通。廣州市檢察院辦理櫻木琢磨的案件使用了3種語(yǔ)言開庭：普通話、英語(yǔ)、日語(yǔ)，庭上的每句話都要譯成3種語(yǔ)言，所以開庭進(jìn)展非常緩慢。而如果翻譯水平不高，那么案件的辦理將更加困難。非洲人、南亞人很多會(huì)一點(diǎn)英語(yǔ)，但是很難聽懂，一般都要聘請(qǐng)能說(shuō)其當(dāng)?shù)赝琳Z(yǔ)的翻譯，這樣的翻譯就很難找。所以，廣東省基本所有辦理外國(guó)人犯罪的檢察院，都有簽約的翻譯公司，通過(guò)這種專業(yè)的流程，可以使案件的辦理效果更好。

請(qǐng)翻譯有時(shí)也是個(gè)技術(shù)活，有的要花很長(zhǎng)時(shí)間，例如廣東的翻譯公司很少有會(huì)俄羅斯語(yǔ)的，通常需要廣東的翻譯公司與北方的翻譯公司聯(lián)系，再由他們推薦人選，一來(lái)一回通常半個(gè)月時(shí)間就過(guò)去了。而請(qǐng)不到合適翻譯的情況也偶有發(fā)生。

廣州市檢察院公訴一處檢察官李奇湛告訴記者，之前該院辦理的“10·09”專案中，犯罪嫌疑人多數(shù)來(lái)自某國(guó)的白沙瓦地區(qū)，其方言普什圖語(yǔ)、烏爾都語(yǔ)都極少人說(shuō)。當(dāng)時(shí)，辦案的黃埔海關(guān)苦尋不到翻譯人員，只好從其他省調(diào)來(lái)了一名長(zhǎng)期從事巴基斯坦海關(guān)緝私工作的專業(yè)人員參與翻譯；而廣州市檢察院則是通過(guò)翻譯公司找到了北京市外國(guó)語(yǔ)學(xué)院烏爾都語(yǔ)研究生班，請(qǐng)了一名專攻烏爾都語(yǔ)同聲翻譯的研究生作為翻譯。

所有外國(guó)人犯罪案件都必須注重人權(quán)保障

查辦外國(guó)人犯罪的案件，因?yàn)樯嫱庖蛩氐拇嬖?，外交、人?quán)總是格外重要。沈丙友介紹，很多地方檢察機(jī)關(guān)的做法是信息公開?！爸饕欠乐剐畔⒉粚?duì)稱，防止外國(guó)人說(shuō)不了解?！鄙虮颜f(shuō)。

外國(guó)籍犯罪嫌疑人的權(quán)益保障在每一起案件中都至關(guān)重要。廣東省檢察院辦理這類案件，除去領(lǐng)事探視等常規(guī)服務(wù)之外，對(duì)外籍未成年人也適用合適成年人在場(chǎng)制度。

例如，越秀區(qū)檢察院曾經(jīng)辦理了一起烏克蘭一名16歲未成年人在廣州盜竊的案件，他的父母在烏克蘭，所以辦案人員專門找到了廣州市關(guān)工委（關(guān)心下一代工作委員會(huì)），請(qǐng)了一名工作人員作為合適成年人參加訴訟。雖然這名工作人員不會(huì)烏克蘭語(yǔ)，不能和那名未成年人溝通，但是也在監(jiān)督辦案的過(guò)程中起到了應(yīng)有的作用。

其實(shí)一旦進(jìn)入中國(guó)的司法程序，外國(guó)人和中國(guó)公民一樣適用刑法規(guī)定。此外，對(duì)于犯罪的外國(guó)人，還可以獨(dú)立或附加適用一種特別的附加刑，即驅(qū)逐出境。獨(dú)立判處驅(qū)逐出境的，該外國(guó)人要立刻出境；附加判處驅(qū)逐出境的，必須在所判處的主刑執(zhí)行完畢之后，再執(zhí)行驅(qū)逐出境。