關(guān)于嫖宿幼女罪存與廢的探討

方燕燕

摘 要：自嫖宿幼女罪從強(qiáng)奸罪中分離出來單獨(dú)立法后，社會(huì)各界人士一直密切關(guān)注其發(fā)展并對(duì)之進(jìn)行了存與廢的討論。有部分人認(rèn)為應(yīng)該將其廢除，但也有一部分人也認(rèn)為應(yīng)該保留。毋庸置疑，它確實(shí)給幼女帶來了特殊的保護(hù)，不過其立法還有待改善，讓其更適合社會(huì)的發(fā)展。文章將從當(dāng)前我國關(guān)于宿嫖幼女立法現(xiàn)狀進(jìn)行論述，并展開存與廢的討論，進(jìn)而提出立法完善建議，以期為今后的立法研究及實(shí)踐提供參考。

關(guān)鍵詞：嫖宿幼女罪;立法缺陷;重疊;分歧

1997年，嫖宿幼女罪從強(qiáng)奸罪分離出來單獨(dú)立法，但其存在一直備受爭(zhēng)議其存與廢成為社會(huì)各界尤其是法界熱議的課題之一。筆者認(rèn)為，當(dāng)前最重要的不是探討廢除這一罪名，而是探討如何解釋這一罪名。但其實(shí)理清強(qiáng)奸幼女罪與嫖宿幼女罪關(guān)系，也能讓其發(fā)其作用。討論嫖宿幼女罪的存與廢，一方面反映公眾對(duì)賣淫幼女的合法權(quán)益的關(guān)注;另一方面也反映了公眾對(duì)特權(quán)階級(jí)的監(jiān)督。嫖宿幼女罪的設(shè)立是有其獨(dú)立存在的價(jià)值的。文章將從當(dāng)前我國關(guān)于宿嫖幼女立法現(xiàn)狀進(jìn)行論述，并展開存與廢的討論，進(jìn)而提出立法完善建議，以期為今后的立法研究及司法實(shí)踐提供參考。

一、關(guān)于嫖宿幼女罪的立法現(xiàn)狀

在1997年刑法的第236條規(guī)定了強(qiáng)奸罪。強(qiáng)奸罪隸屬于刑法分則的有關(guān)侵犯公民人身權(quán)、民主權(quán)利這一類的罪名。在該條第一款規(guī)定中行為人以犯罪對(duì)象為成年婦女進(jìn)行脅迫、暴力或其它方法對(duì)婦女實(shí)施違背其意愿的奸淫行為，前提是已成年婦女。若以不滿14周歲的幼女為對(duì)象，無論對(duì)方是否同意，不以暴力、脅迫或其他方式，行為人知道或應(yīng)該知道被害人為幼女而進(jìn)行奸淫均構(gòu)成強(qiáng)奸罪，并從重處罰。這事實(shí)上說明了我國刑法不認(rèn)同14歲以下的幼女有決定性行為的能力。奸淫幼女嚴(yán)重侵犯了幼女身心健康。屬于刑法分則第六章嚴(yán)重危害社會(huì)管理秩序中的嫖宿幼女罪行為人以金錢誘惑與賣淫幼女發(fā)生性關(guān)系，嫖宿幼女罪是以賣淫幼女為對(duì)象，自愿以肉體交換的14以下幼女。嫖宿行為包含奸淫和猥瑣兩個(gè)方面的行為。故在以上兩個(gè)以幼女為犯罪對(duì)象的兩種情況下，在保護(hù)幼女的身心健康上有重疊現(xiàn)象。其內(nèi)容上都包括與不滿14歲的幼女發(fā)生性行為的處罰;行為方式上都不需要有脅迫、暴力等其他手段。

二、社會(huì)關(guān)于此法的存廢的爭(zhēng)論

1.廢除的觀點(diǎn)

依據(jù)刑法的原理，行使行處分權(quán)的主體必須;要達(dá)到一定程度的年齡和智力發(fā)育階段。身體尚未發(fā)育成熟的未滿14歲的幼女，相對(duì)于成年人還是很有欠缺，并且對(duì)自己的控制力還很不足，保護(hù)幼女的身心健康與性安全是國家立法的出發(fā)點(diǎn)，應(yīng)考慮到幼女一般不具有性的處分權(quán)利，應(yīng)將與幼女發(fā)生性行為一切方式認(rèn)定為犯罪，就算幼女同意也將被判犯罪。我國將“嫖宿幼女罪”罪名被單獨(dú)從“強(qiáng)奸罪”中列出來，追究嫖宿者的刑事責(zé)任，其最低刑比強(qiáng)奸罪最高刑還要高，這一罪名已經(jīng)嚴(yán)重違背了“幼女無性處分權(quán)”

2.保留的主張

立法者既然堅(jiān)持將嫖宿幼女罪單獨(dú)從強(qiáng)奸罪分離出來，就肯定有其道理：即特別先于普通。綜前所述，嫖宿幼女罪是奸淫幼女罪的重要構(gòu)成。嫖宿幼女罪事實(shí)上同時(shí)觸犯了兩項(xiàng)罪名，故嫖宿幼女罪比加重情節(jié)普通強(qiáng)奸罪的社會(huì)危害性更高，便應(yīng)該使用更嚴(yán)厲的罪刑;有加重情節(jié)應(yīng)按照加重情節(jié)普通的普通強(qiáng)奸罪定刑。所以，奸淫幼女型強(qiáng)奸罪與嫖宿幼女罪之間的實(shí)際沖突是如何更好的處理這二者間的沖突，并不是簡(jiǎn)單的認(rèn)定嫖宿幼女只按照嫖宿幼女罪判處。

在《關(guān)于依法懲治性侵害未成年人犯罪的意見》中的第二十條明確規(guī)定了“以金錢財(cái)物等方式引誘幼女與自己發(fā)生性關(guān)系的;知道或者應(yīng)當(dāng)知道幼女被他人強(qiáng)迫賣淫而仍與其發(fā)生性關(guān)系的，均以強(qiáng)奸罪論處。”這表明了，立法組織正在這兩罪更良好執(zhí)行下去做出指導(dǎo)，更表明了嫖宿幼女罪不能廢除。

三、嫖宿幼女罪立法完善之建議

立法者應(yīng)將奸淫幼女型強(qiáng)奸罪按犯罪類型分為三類：一類是幼女自愿與其發(fā)生性交;第二類以金錢誘惑與幼女發(fā)生性交;第三類強(qiáng)行與幼女發(fā)生性交。這三類情況都屬強(qiáng)奸罪的形式，即奸淫幼女罪，該從重處罰，但定刑范圍應(yīng)有所不同。并應(yīng)有一定梯度，第一類應(yīng)起點(diǎn)要相對(duì)較低，第二類與第三類應(yīng)定刑起點(diǎn)應(yīng)相對(duì)較高并相對(duì)提高最高基刑。并將嫖宿幼女罪之中的猥褻兒童部分歸入猥褻兒童罪之中。應(yīng)將猥褻兒童罪基準(zhǔn)刑改為5年以內(nèi)，有惡劣情節(jié)的（聚眾或當(dāng)眾猥褻兒童）還有就是以暴力、脅迫或以金錢誘惑與幼女發(fā)生性交的應(yīng)判處5年以上有期徒刑。有下列情況之一的，應(yīng)判處5年以上有期徒刑：

1.兩人或兩人以上猥褻兒童;

2.在公共場(chǎng)合當(dāng)眾猥褻兒童;

3.以脅迫、暴力或其它方法強(qiáng)制猥褻兒童;

4.以金錢為代價(jià)讓兒童自愿提供猥褻行為。

四、結(jié)論

嫖宿幼女罪的單獨(dú)設(shè)立，并不是沒有經(jīng)過立法者認(rèn)真考慮，女童的保護(hù)問題一直一個(gè)都是當(dāng)今社會(huì)很嚴(yán)肅的一個(gè)問題，盡管當(dāng)今的立法還存在一些明顯的缺陷，但幼女的保護(hù)問題已經(jīng)刻不容緩，并不是一個(gè)專門的法律就能解決的問題，它需要多方多方合作，需要結(jié)合家庭、社會(huì)、學(xué)校、以及幼女本身一起努力，綜合化解。要做到這些，我們就不應(yīng)該把眼光僅僅放在嫖宿幼女這一罪名上，應(yīng)該要轉(zhuǎn)移社會(huì)視野中。借助嫖宿幼女罪這一單獨(dú)立法，通過條文的修改震懾犯罪，讓社會(huì)更多人一起加強(qiáng)對(duì)幼女保護(hù)的重視，形成保護(hù)幼女的全面共識(shí)。構(gòu)建更加完善的保護(hù)女童體系。無論嫖宿幼女罪存在與否，不管是在法律之內(nèi)還是法律之外，幼女的保護(hù)是需要每一個(gè)公民積極參與的，去呵護(hù)每一個(gè)兒童的成長(zhǎng)，共同守護(hù)祖國的美好未來。

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