“余額寶”之法律評(píng)論

張浩霖

摘 要 余額寶又被稱為增利寶，由第三方支付平臺(tái)支付寶推出的一項(xiàng)增值業(yè)務(wù)，是具有增值功能和支付功能的貨幣型基金新產(chǎn)品。余額寶是一種新的互聯(lián)網(wǎng)金融理財(cái)產(chǎn)品，是對(duì)傳統(tǒng)金融投資產(chǎn)品的一次革新，其具有收益高的特點(diǎn)為廣大人民群眾所喜愛。但這次金融理財(cái)產(chǎn)品在互聯(lián)網(wǎng)領(lǐng)域的改革，是否合法，是否又觸及到刑法？根據(jù)當(dāng)前形勢(shì)，余額寶的路又在何方？

關(guān)鍵詞 余額寶；天弘基金；非法吸收公眾存款罪；非法經(jīng)營(yíng)罪

余額寶又被稱為增利寶，是由第三方支付平臺(tái)支付寶推出的一項(xiàng)增值業(yè)務(wù)，于2013年 6月17日正式上線，是集增值功能和支付功能為一體的貨幣型基金新產(chǎn)品。通過將資金轉(zhuǎn)入余額寶， 來實(shí)現(xiàn)對(duì)特定基金理財(cái)產(chǎn)品的購買，用戶可以獲得比同期的銀行活期存款利息更高的收益；不僅如此，還可以隨時(shí)將余額寶內(nèi)的資金用于網(wǎng)購、支付寶轉(zhuǎn)賬以及銀行卡轉(zhuǎn)賬等，免費(fèi)實(shí)現(xiàn)支付和轉(zhuǎn)賬的功能。﹝1﹞

一、余額寶是否構(gòu)成非法吸收公眾存款罪

余額寶是客戶將支付寶中的余額轉(zhuǎn)存入余額寶，而顯示的商鋪為天弘基金，客戶的資金信息是由用戶支付寶賬戶轉(zhuǎn)入天弘基金在支付寶開立的賬戶中。機(jī)構(gòu)清算資金從支付寶備付金賬戶實(shí)時(shí)轉(zhuǎn)入支付寶基金結(jié)算備付金專戶，然后轉(zhuǎn)入天弘基金的基金托管銀行賬戶。轉(zhuǎn)入余額寶的資金在第二個(gè)工作日由基金公司進(jìn)行份額確認(rèn)。天弘基金專門為支付寶定制的一只兼具金融理財(cái)和消費(fèi)雙重功能的基金理財(cái)產(chǎn)品，即天弘增利寶貨幣基金，即余額寶。它只是針對(duì)支付寶用戶的基金理財(cái)產(chǎn)品，并不是像我們所想的是余額寶拿著吸收支付寶用戶的資金用來從事資本或經(jīng)營(yíng)活動(dòng)。支付寶用戶把剩余的存款存入余額寶，就相當(dāng)于投資了天弘基金。而天弘基金是具有合法資質(zhì)的金融理財(cái)產(chǎn)品，其吸收公眾存款的行為是完全合法的。

余額寶的性質(zhì)是一種基金理財(cái)投資產(chǎn)品，是天弘基金專門為支付寶用戶量身定做的。支付寶用戶只需把余額存入余額寶中，就相當(dāng)于支付寶用戶購買了天弘基金，這本身是一次創(chuàng)新，將金融理財(cái)活動(dòng)與互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)充分結(jié)合，以實(shí)現(xiàn)潛在投資用戶與第三方理財(cái)機(jī)構(gòu)的直線交流，有效地提升了理財(cái)活動(dòng)的便捷性，降低了理財(cái)主體雙方間的理財(cái)成本。余額寶的主要功能在于能夠購買貨幣基金進(jìn)行投資收益，以獲資金增值。余額寶是支付寶用戶用來購買天弘基金的一種投資理財(cái)產(chǎn)品，其性質(zhì)并不是余額寶本身吸收廣大支付寶用戶的資金，是支付寶用戶購買金融理財(cái)產(chǎn)品的行為。余額寶本身是天弘基金的一種理財(cái)產(chǎn)品，是合法的金融理財(cái)產(chǎn)品。根據(jù)我們對(duì)非法吸收公眾存款罪客觀行為的分析，本人認(rèn)為余額寶構(gòu)不成本罪。余額寶是由具有資質(zhì)的天弘基金為支付寶用戶量身定制的金融投資理財(cái)產(chǎn)品，支付寶用戶把賬戶余額存入余額寶就相當(dāng)于購買了天弘基金的金融理財(cái)產(chǎn)品，這是一個(gè)合法的行為，其行為并沒有符合非法吸收公眾存款罪的犯罪構(gòu)成。因此，余額寶不構(gòu)成非法吸收公眾存款罪。

二、余額寶是否與非法經(jīng)營(yíng)罪有聯(lián)系

余額寶本身并不是一個(gè)理財(cái)工具，它是一種支付工具，這一點(diǎn)和支付寶并無本質(zhì)區(qū)別。有區(qū)別的是，余額寶只能向指定的商戶支付，只能從指定的商戶手中收款，而這個(gè)指定的商戶就是天弘基金。支付寶公關(guān)總監(jiān)陳亮說，余額寶是一個(gè)互聯(lián)網(wǎng)上的“屌絲理財(cái)產(chǎn)品”。它跟傳統(tǒng)貨幣基金的差異性在于起點(diǎn)低、贖回快、風(fēng)險(xiǎn)收益穩(wěn)定。陳亮強(qiáng)調(diào)，余額寶不是存款業(yè)務(wù)或者“類存款”業(yè)務(wù)，其只是幫助個(gè)人用戶進(jìn)行基金支付的業(yè)務(wù)，余額寶并不是靠獲取利息完成收益，而是基金公司提供的投資收益。余額寶更多的是一個(gè)借助于第三方支付機(jī)構(gòu)實(shí)現(xiàn)貨幣基金支付功能的平臺(tái)。

非法經(jīng)營(yíng)罪是指自然人或者單位，違反國(guó)家規(guī)定，故意從事非法經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，擾亂市場(chǎng)秩序，情節(jié)嚴(yán)重的行為?！缎谭ā返?25條所規(guī)定的非法經(jīng)營(yíng)罪的本質(zhì)在于經(jīng)營(yíng)了需要國(guó)家有關(guān)部門特許經(jīng)營(yíng)的活動(dòng)，犯罪對(duì)象為國(guó)家專營(yíng)、專賣物品或者限制買賣的物品?！缎谭ㄐ拚福ㄆ撸返谖鍡l規(guī)定未經(jīng)國(guó)家有關(guān)部門批準(zhǔn)，非法經(jīng)營(yíng)證券、期貨或者保險(xiǎn)業(yè)務(wù)的，或者非法從事資金支付結(jié)算業(yè)務(wù)的，定非法經(jīng)營(yíng)罪。2011年1月4日《最高法關(guān)于審理非法集資刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第7條規(guī)定違反國(guó)家規(guī)定，未經(jīng)依法核準(zhǔn)擅自發(fā)行基金份額募集資金，情節(jié)嚴(yán)重的，以非法經(jīng)營(yíng)罪定罪處罰。

支付寶用戶一旦向余額寶里存錢，就相當(dāng)于購買了天弘基金的理財(cái)產(chǎn)品。天弘基金是具有發(fā)行基金的資質(zhì)，是一個(gè)合法的理財(cái)產(chǎn)品，并沒有違反國(guó)家相關(guān)規(guī)定擅自發(fā)行基金份額募集資金。支付寶方面只是為用戶提供了基金支付的業(yè)務(wù)，并且也取得了基金銷售的支付牌照，支付寶本身并沒有發(fā)行和銷售基金，只是為廣大支付寶用提供了一個(gè)購買網(wǎng)絡(luò)金融理財(cái)產(chǎn)品的平臺(tái)，支付寶的作用僅僅是個(gè)平臺(tái)或者支付工具而已。從以上分析，本人認(rèn)為支付寶公司推出的余額寶增值業(yè)務(wù)構(gòu)不成非法經(jīng)營(yíng)罪。

三、余額寶未來走勢(shì)

中國(guó)人民銀行行長(zhǎng)周小川表示：不會(huì)取締余額寶，對(duì)余額寶等金融業(yè)務(wù)的監(jiān)管政策會(huì)更加完善；副行長(zhǎng)易綱表示：要支持容忍余額寶等金融產(chǎn)品創(chuàng)新；副行長(zhǎng)潘功勝表示：互聯(lián)網(wǎng)金融可以擴(kuò)大對(duì)小微企業(yè)的供給，拓寬老百姓投資渠道，提高交易效率，降低交易成本。對(duì)互聯(lián)網(wǎng)金融這個(gè)金融新品種，第一要鼓勵(lì)創(chuàng)新和發(fā)展，第二要推動(dòng)金融市場(chǎng)改革，擴(kuò)大金融供給，第三是要規(guī)范監(jiān)管，跨部門交叉性產(chǎn)品，需要協(xié)調(diào)監(jiān)管。

余額寶作開啟了電子商務(wù)轉(zhuǎn)型涉足金融行業(yè)的先例，它創(chuàng)造了與金融機(jī)構(gòu)合作的銷售平臺(tái)，這種模式容易獲得成功。金融理財(cái)作為我國(guó)的一項(xiàng)金融創(chuàng)新業(yè)務(wù)，具有重要的戰(zhàn)略意義，互聯(lián)網(wǎng)金融理財(cái)更是一種創(chuàng)新理財(cái)?shù)哪Ｊ?。?duì)于互聯(lián)網(wǎng)金融理財(cái)，除了加強(qiáng)對(duì)第三方支付平臺(tái)與第三方理財(cái)機(jī)構(gòu)進(jìn)行相應(yīng)的監(jiān)管與規(guī)制外，政府部門更應(yīng)重視互聯(lián)網(wǎng)金融理財(cái)所帶來的挑戰(zhàn)，探索應(yīng)對(duì)路徑，并不斷完善我國(guó)的金融法治環(huán)境，加強(qiáng)金融法制建設(shè)，促進(jìn)我國(guó)金融理財(cái)活動(dòng)向著更好更健康的方向發(fā)展。本人認(rèn)為目前沒有必要把余額寶上升到用刑法來制裁它的程度，余額寶是一個(gè)新生事物，是在互聯(lián)網(wǎng)金融理財(cái)產(chǎn)品領(lǐng)域的創(chuàng)新之舉，我們應(yīng)該支持它，完善它，而不應(yīng)去制裁它。所以本人認(rèn)為僅從金融法制建設(shè)上對(duì)余額寶這一新生事物加以規(guī)制就足矣。

參考文獻(xiàn)：

[1]梁春麗：《余額寶動(dòng)了銀行的奶酪嗎》 ，《金融科技時(shí)代》2013 年第7 期。

[2]張明楷：《刑法學(xué)》（第四版），法律出版社2011年版，第685—751頁。

[3]馬克昌、高銘喧：《刑法學(xué)》（第四版），北京大學(xué)出版社2011年版，第444—445頁。