開封制藥上市迷途

自9月20日起，一封舉報(bào)信將輔仁藥業(yè)集團(tuán)實(shí)業(yè)股份有限公司（600871.SH，下稱輔仁藥業(yè)）董事長(zhǎng)朱文臣推上風(fēng)口浪尖。這封來(lái)自輔仁藥業(yè)前任總經(jīng)理邱云樵妻子武嬌嬌的舉報(bào)信稱，朱文臣涉嫌巨額貸款詐騙、偽造稅票和印章問題。

舉報(bào)源于半年前，邱云樵被河南鹿邑縣警方以涉嫌職務(wù)侵占罪逮捕。鹿邑縣是朱文臣的老家，同時(shí)也是輔仁藥業(yè)以及輔仁集團(tuán)下屬眾多子公司所在地。

舉報(bào)信發(fā)布不久，9月23日，輔仁集團(tuán)發(fā)布聲明，稱舉報(bào)是“部分不法分子大肆造謠，編造并散布”的虛假信息。鹿邑縣外宣辦主任陳海棠向《財(cái)經(jīng)》記者表示，鹿邑縣已經(jīng)成立調(diào)查組，目前未有調(diào)查結(jié)果。

發(fā)布聲明的同一天，輔仁藥業(yè)宣布停牌。公告稱，控股股東輔仁藥業(yè)集團(tuán)有限公司（下稱輔仁集團(tuán)）正在籌劃涉及公司的重大資產(chǎn)重組事項(xiàng)。截至《財(cái)經(jīng)》發(fā)稿時(shí)，輔仁藥業(yè)仍處于停牌狀態(tài)。

從10月23日發(fā)布的繼續(xù)停牌公告來(lái)看，輔仁集團(tuán)擬將旗下的開封制藥（集團(tuán)）有限公司（下稱開封制藥）和河南宋河酒業(yè)股份有限公司（下稱宋河酒業(yè)）納入上市公司輔仁藥業(yè)。

一位輔仁集團(tuán)人士稱，停牌與舉報(bào)并無(wú)關(guān)系，企業(yè)一直有整體上市的計(jì)劃。

從目前披露的信息來(lái)看，開封制藥和宋河酒業(yè)都負(fù)有對(duì)賭協(xié)議，其中相同的條件是，承諾于2015年底完成上市。

這一刑案背后依稀能看到開封制藥股權(quán)爭(zhēng)議的影子。因職務(wù)犯罪被捕的邱云樵持有開封制藥的股權(quán)，與他一道持有開封制藥股權(quán)的還有開封制藥數(shù)名離任高管。這部分最初以股權(quán)激勵(lì)的名義由高管低價(jià)獲得的股權(quán)，分配至今，沒有足額完成增資，并大多由人代持。開封制藥對(duì)這部分股權(quán)一直索要未果，成為其上市計(jì)劃中的不穩(wěn)定因素。

而開封制藥股權(quán)矛盾背后所折射的，是中國(guó)企業(yè)管理層持股在實(shí)踐與制度安排上的尷尬現(xiàn)狀。

高管分裂

2015年5月，邱云樵在上海家中被鹿邑縣警方帶走，理由是涉嫌職務(wù)侵占罪。案件知情人士表示，案由很可能與邱云樵在2010年為宋河酒業(yè)融資時(shí)的一筆“800萬(wàn)元獎(jiǎng)勵(lì)款”有關(guān)。

2010年，宋河酒業(yè)需要融資，邱云樵為其找來(lái)平安集團(tuán)旗下的深圳平安創(chuàng)新資本投資有限公司（下稱平安創(chuàng)新投資）的資金。武嬌嬌說(shuō)，朱文臣許諾邱云樵，事成后對(duì)其給予獎(jiǎng)勵(lì)，上述800萬(wàn)元即屬于融資獎(jiǎng)勵(lì)款。正是這筆資金被指控為邱云樵職務(wù)侵占所得。

文匯網(wǎng)河南頻道刊發(fā)的一篇署名報(bào)道側(cè)面印證了這一說(shuō)法。題為《輔仁原高管涉職務(wù)侵占犯罪已被批準(zhǔn)逮捕》的報(bào)道稱，“據(jù)鹿邑縣公安局調(diào)查報(bào)告顯示，原河南輔仁藥業(yè)集團(tuán)董事、上海輔仁（實(shí)業(yè)）股份有限公司總經(jīng)理邱某樵2010年利用為河南輔仁藥業(yè)集團(tuán)旗下企業(yè)——河南省宋河酒業(yè)股份有限公司引進(jìn)投資的職務(wù)便利，教唆他人從輔仁藥業(yè)非法獲取運(yùn)作費(fèi)用800萬(wàn)元，分別轉(zhuǎn)入其司機(jī)韓某與其妻武某嬌名下賬戶，用于購(gòu)買‘瑪莎拉蒂’高級(jí)轎車和股票證券，并以武某嬌父親的名字在海南購(gòu)置高檔別墅一套。該行為已涉嫌嚴(yán)重職務(wù)侵占犯罪?！?/p>

邱云樵的代理律師之一、京衡律師事務(wù)所律師翟呈群表示，案件已經(jīng)移送檢察機(jī)關(guān)審查起訴。他表示，從案卷來(lái)看，警方指控內(nèi)容與此前網(wǎng)上所披露的調(diào)查報(bào)告內(nèi)容一致。從目前了解到的情況分析，若就前述事由指控邱云樵涉嫌職務(wù)侵占，很難成立。當(dāng)時(shí)，邱云樵在宋河酒業(yè)未有任何職務(wù)，因此不存在利用職務(wù)便利之說(shuō)。

有關(guān)部門的指控是以邱云樵在輔仁集團(tuán)擔(dān)任董事職務(wù)為由展開，但翟稱，據(jù)邱云樵所述，這一職務(wù)并未正式任命。

輔仁集團(tuán)方面表示案件尚在司法進(jìn)程中，對(duì)具體案情不便發(fā)表觀點(diǎn)。

在雙方發(fā)生矛盾之前，邱云樵與朱文臣關(guān)系密切。據(jù)熟悉邱云樵的人士介紹，邱是河南南陽(yáng)人，15年前，32歲的邱云樵與朱文臣一道在河南打拼，逐步建立起輔仁集團(tuán)的商業(yè)王國(guó)。

邱云樵在輔仁集團(tuán)內(nèi)部主要負(fù)責(zé)并購(gòu)和融資方面的工作。輔仁集團(tuán)2002年收購(gòu)宋河酒業(yè)，2003年收購(gòu)開封制藥，2004年輔仁藥業(yè)借殼上海民豐（后更名上海輔仁，現(xiàn)名為輔仁藥業(yè)）上市，邱云樵都帶隊(duì)參與了操作。

隨著商業(yè)帝國(guó)不斷擴(kuò)大，兩人之間的矛盾加深。800萬(wàn)元到底是獎(jiǎng)勵(lì)，還是“職務(wù)侵占”，雙方各執(zhí)一詞。而輔仁藥業(yè)遷址是矛盾的引發(fā)點(diǎn)。

2014年3月26日，上海輔仁發(fā)布公告稱，經(jīng)上交所核準(zhǔn)，自2014年4月2日起，其證券簡(jiǎn)稱變更為“輔仁藥業(yè)”，公司證券代碼“600781”不變。一名上海輔仁的原高管表示，2013年11月，輔仁集團(tuán)傳來(lái)消息要將上市公司遷至鹿邑縣。之后，12月6日召開的臨時(shí)股東大會(huì)以及2014年3月20日召開的2014年第一次臨時(shí)股東大會(huì)上，陸續(xù)通過變更公司注冊(cè)地址、注冊(cè)名稱以及修訂公司章程的議案，公司名稱變更為“輔仁藥業(yè)集團(tuán)實(shí)業(yè)股份有限公司”。

遷址后，輔仁藥業(yè)在上海沒有留下工作崗位，這讓諸多在上海安家工作多年的員工難以接受。當(dāng)時(shí)，身為輔仁藥業(yè)總經(jīng)理的邱云樵為此與朱文臣多次爭(zhēng)執(zhí)，最終輔仁集團(tuán)與上市公司員工逐個(gè)商談補(bǔ)償條件。事后，邱云樵辭職，離開輔仁集團(tuán)。

遺留股權(quán)

據(jù)了解，開封制藥在邱云樵被捕之前，朱文臣要求邱退還開封利藥股權(quán)，并發(fā)去律師函。這部分股權(quán)是2010年開封制藥引進(jìn)投資，邱云樵作為時(shí)任開封制藥董事、高管持股的結(jié)果。

2009年，尋求外部投資的輔仁集團(tuán)與謀求上市的陜西必康制藥有限公司（下稱陜西必康）達(dá)成戰(zhàn)略重組協(xié)議。

2010年1月，輔仁集團(tuán)將其持有的開封制藥15%的股權(quán)轉(zhuǎn)讓給陜西必康，河南輔仁工程有限公司將其持有的開藥集團(tuán)30%的股權(quán)轉(zhuǎn)讓給陜西必康。陜西必康進(jìn)入后，輔仁集團(tuán)持有開封制藥55%的股權(quán)，陜西必康持有45%。

之后，在陜西必康的主導(dǎo)下，開封制藥又引進(jìn)了多家私募股權(quán)基金。

2010年9月15日，開封制藥、輔仁集團(tuán)和陜西必康與光大國(guó)際、紅杉資本、浙江中銀、盤古天成等六家機(jī)構(gòu)簽署《增資及股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》。

然而這一合作并未持續(xù)多久便告結(jié)束。合作終結(jié)的原因各方說(shuō)法不一，輔仁集團(tuán)對(duì)外的說(shuō)法是陜西必康與開封制藥之間存在同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)的問題，不利于開封制藥上市。

一位知情人士透露，合作破裂的原因之一是，陜西必康以及多家私募基金之所以入股，是因?yàn)樗鼈兌枷Ｍ軌蜓杆僬祥_封制藥資產(chǎn)實(shí)現(xiàn)上市。2010年，私募在入股之初與輔仁集團(tuán)簽有協(xié)議，要求三年內(nèi)開封制藥完成上市，否則輔仁集團(tuán)要以15%的溢價(jià)進(jìn)行股權(quán)回購(gòu)。但開封制藥在協(xié)議期內(nèi)未能實(shí)現(xiàn)上市。

2013年，陜西必康從開封制藥退出。按照開封制藥約34億元的估值，陜西必康將其所持有約29%股權(quán)賣給輔仁集團(tuán)。陜西必康借開封制藥上市的計(jì)劃受挫。原先由陜西必康所持有的股權(quán)，部分經(jīng)由輔仁集團(tuán)轉(zhuǎn)讓給平安創(chuàng)新投資旗下的深圳平嘉鑫元基金（下稱平嘉鑫元）。

陜西必康退出后，相關(guān)私募基金也因?qū)€期到陸續(xù)退出?！敦?cái)經(jīng)》記者聯(lián)系紅杉資本、光大國(guó)際等多家前述私募機(jī)構(gòu)，對(duì)于投資開封制藥一事均拒絕置評(píng)。

據(jù)開封制藥前內(nèi)部人士稱，平安創(chuàng)新投資對(duì)宋河酒業(yè)涉及邱云樵的那筆投資和開封制藥的投資，皆由平安集團(tuán)資產(chǎn)管理公司投資總監(jiān)汪元?jiǎng)傌?fù)責(zé)。汪托中間人回復(fù)記者稱“希望等事情告一段落后再談”。

邱云樵所持有的開封制藥股權(quán)，也是前述失敗合作的產(chǎn)物。2011年，在引進(jìn)私募的同時(shí)，開封制藥組建北京克瑞特投資中心（下稱克瑞特）作為開封制藥高管持股平臺(tái)。一位開封制藥原管理層人士透露，依照當(dāng)時(shí)約定，按照55%、45%持有開封制藥股權(quán)的比例，輔仁集團(tuán)和陜西必康總計(jì)拿出5%的股權(quán)作為開封制藥高管持股的部分，由克瑞特整體持有，即輔仁集團(tuán)拿出2.75%，陜西必康拿出2.25%。

多名時(shí)任高管稱，上述5%中四成股權(quán)分給當(dāng)時(shí)開封制藥的五名高管持有，分別為邱云樵、孟慶章、朱成功、王成杰、任煜男。其中邱、孟、朱三人來(lái)自輔仁集團(tuán)方面，王、任來(lái)自陜西必康方面。剩余六成的股權(quán)則以備之后管理層還有人員進(jìn)入時(shí)使用。

武嬌嬌稱，因?yàn)楫?dāng)時(shí)名義為股權(quán)激勵(lì)，所以各個(gè)高管都以較低的價(jià)格獲得了股權(quán)，邱云樵支付了200萬(wàn)元。這五名高管在克瑞特的股權(quán)多為親友代持。

隨著陜西必康撤出開封制藥，王成杰和任煜男也早已離開。邱云樵和孟慶章則于近兩年離開輔仁集團(tuán)，只剩下身為朱文臣親屬的朱成功尚在。

2015年春節(jié)后，開封制藥開始向各個(gè)高管要回開封制藥的股權(quán)。

股權(quán)迷局

開封制藥之所以急切地想要收回股權(quán)，或許與上市計(jì)劃相關(guān)。

從對(duì)外披露的信息來(lái)看，開封制藥一直是輔仁集團(tuán)旗下的優(yōu)質(zhì)資產(chǎn)。公開信息顯示，開封制藥2013年與2012年?duì)I業(yè)收入分別為31.04億元和26.99億元，凈利潤(rùn)為5.38億元和4.90億元。相比之下，上市公司輔仁藥業(yè)的規(guī)模小得多。年報(bào)顯示其2013年、2012年?duì)I業(yè)收入為3.90億元、3.47億元，凈利潤(rùn)為1963.02元、1110.94萬(wàn)元。

因此，自從開封制藥完成資產(chǎn)重組后屢屢傳出上市計(jì)劃，業(yè)界普遍認(rèn)為開封制藥將被納入輔仁藥業(yè)借殼上市。10月23日，輔仁藥業(yè)的繼續(xù)停牌公告顯示，輔仁集團(tuán)擬將輔仁集團(tuán)旗下的開封制藥和宋河酒業(yè)納入輔仁藥業(yè)。

開封制藥上市日程面臨著資本市場(chǎng)的壓力。2012年到2013年，在陜西必康、紅杉資本、光大國(guó)際等2011年前后進(jìn)入的投資者陸續(xù)退出后，開封制藥引入了新一輪的私募基金。

新一輪的股權(quán)調(diào)整后，輔仁以48.28%的股權(quán)繼續(xù)保持大股東的地位。平嘉鑫元持有10.73%的股權(quán)，天津市津誠(chéng)豫藥醫(yī)藥科技持有10.45%，福州萬(wàn)佳鑫旺股權(quán)投資中心持有7.81%，由國(guó)金證券旗下國(guó)金鼎興投資控制的上海鼎亮開耀投資中心持有6.27%，由深圳基石創(chuàng)業(yè)投資管理有限公司控制的四個(gè)基金共計(jì)持有6.26%的股權(quán)?？巳鹛刈鳛榕琶谄叩墓蓶|持有5.18%股權(quán)。

這輪戰(zhàn)略投資對(duì)開封制藥同樣有上市要求。金元惠理-平安創(chuàng)新資本開封制藥專項(xiàng)資產(chǎn)管理計(jì)劃顯示了輔仁集團(tuán)與平安創(chuàng)新投資之間的對(duì)賭計(jì)劃。該項(xiàng)資管計(jì)劃的到期時(shí)間是2015年12月31日，輔仁集團(tuán)承諾項(xiàng)目到期后回購(gòu)股權(quán)。同時(shí)延期說(shuō)明中顯示，若期限屆滿時(shí)，開封制藥未能在2015年12月31日前完成在A股上市，或雖已上市，但因監(jiān)管部門要求導(dǎo)致平嘉鑫元基金（注：平安創(chuàng)新投資下面的一個(gè)基金）未能轉(zhuǎn)讓標(biāo)的股權(quán)，則自動(dòng)延長(zhǎng)12個(gè)月。

克瑞特的存在，很可能影響到開封制藥的上市計(jì)劃。

克瑞特所持有5%的開封制藥股權(quán)，依據(jù)的是當(dāng)時(shí)簽署的《增資及股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》，這意味著克瑞特持有這5%股權(quán)的同時(shí)需要向開封制藥增資。

前述開封制藥原高管表示，克瑞特成立時(shí)繳納了開封制藥5%股權(quán)對(duì)應(yīng)的注冊(cè)資本1059萬(wàn)元。根據(jù)開封制藥向各原高管發(fā)送的通知函顯示，克瑞特公司需要向開封制藥支付增資款約1.6億元。

一名在券商從事A股上市的律師認(rèn)為，開封制藥的情況不符合《首次公開發(fā)行股票并上市管理辦法》第十條的規(guī)定：發(fā)行人的注冊(cè)資本已足額繳納，發(fā)起人或者股東用作出資的資產(chǎn)的財(cái)產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移手續(xù)已辦理完畢，發(fā)行人的主要資產(chǎn)不存在重大權(quán)屬糾紛。

上述高管認(rèn)為，朱文臣的抱怨來(lái)源于開封制藥拿出了股權(quán)但沒有收到增資款，他認(rèn)為出現(xiàn)這一現(xiàn)象的原因在于當(dāng)時(shí)開封制藥在創(chuàng)設(shè)克瑞特時(shí)約定不明?！氨緛?lái)應(yīng)該由大股東（輔仁集團(tuán)和陜西必康）出錢增資占這部分股，再來(lái)決定高管持股是支付市價(jià)還是象征性的低價(jià)。但當(dāng)時(shí)大股東沒有付錢就把股權(quán)分了，現(xiàn)在要高管來(lái)增資不現(xiàn)實(shí)?！彼硎鹃_封制藥想要回股權(quán)可以，但應(yīng)該商談對(duì)價(jià)。

此外，在2012年，克瑞特所持有的開封制藥5%的股權(quán)中約2.2%以約7000萬(wàn)元的對(duì)價(jià)被賣給了股權(quán)投資機(jī)構(gòu)星海資本，分別由星海資本旗下星香云（上海）創(chuàng)業(yè)投資中心、星百興（吳江）股權(quán)投資中心、星香云（吳江）股權(quán)投資中心持有。

管理股之殤

開封制藥高管持股平臺(tái)的定位成為開封制藥股權(quán)之爭(zhēng)的原因。

盡管中國(guó)《公司法》允許公司回購(gòu)股份獎(jiǎng)勵(lì)給本公司員工，但在實(shí)踐中證監(jiān)會(huì)并不歡迎以低價(jià)獲得管理股或員工股。2004年前后，證監(jiān)會(huì)就曾對(duì)上市公司的內(nèi)部職工股進(jìn)行清理。

北京大學(xué)法學(xué)院教授鄧峰表示，由于中國(guó)采用法定資本制，股東對(duì)公司的出資必須是百分之百，管理層并不能憑借職務(wù)在未足額出資的情況下獲取股權(quán)，否則即是出資不足。

克瑞特股權(quán)最初設(shè)定為管理股，管理層只支付了較低款項(xiàng)，對(duì)應(yīng)的增資一直無(wú)人足額填補(bǔ)，構(gòu)成了事實(shí)上的出資不足，那么在上市前開封制藥即可依照其實(shí)際出資額削減克瑞特的股權(quán)。

此外，開封制藥原高管所持有的克瑞特股權(quán)多為親友代持，這在證監(jiān)會(huì)的上市審核實(shí)踐中也被嚴(yán)格禁止。

事實(shí)上，管理層持股一個(gè)較為理想的安排是大股東支付股權(quán)對(duì)價(jià)后，再分配給管理層，股權(quán)在形式上相當(dāng)于贈(zèng)送。

但《公司法》司法解釋三第二十四條規(guī)定：“有限責(zé)任公司的實(shí)際出資人與名義出資人訂立合同，約定由實(shí)際出資人出資并享有投資權(quán)益，以名義出資人為名義股東……實(shí)際出資人與名義股東因投資權(quán)益的歸屬發(fā)生爭(zhēng)議，實(shí)際出資人以其實(shí)際履行了出資義務(wù)為由向名義股東主張權(quán)利的，人民法院應(yīng)予支持。名義股東以公司股東名冊(cè)記載、公司登記機(jī)關(guān)登記為由否認(rèn)實(shí)際出資人權(quán)利的，人民法院不予支持?！边@意味著，實(shí)際出資人可以隨時(shí)要回贈(zèng)與的股權(quán)。

鄧峰表示，也因此，中國(guó)的股票期權(quán)實(shí)踐中都是類似于“君子協(xié)定”自愿執(zhí)行，一旦贈(zèng)與者違約，管理股持有者很難得到救濟(jì)。

除了會(huì)對(duì)開封制藥上市產(chǎn)生潛在影響，開封制藥一旦上市，這5%的股權(quán)還對(duì)應(yīng)著巨大的利益。

一位輔仁集團(tuán)的工作人員稱，公司內(nèi)部對(duì)開封制藥上市后的市值預(yù)期為230億元。前述開封制藥原高管認(rèn)為，“一旦開封制藥借殼上市，小股東有強(qiáng)制隨售權(quán)，屆時(shí)我們可以籌錢補(bǔ)足出資，等上市后直接套現(xiàn)?！?/p>

鄧峰表示，管理股的持有者在企業(yè)上市后直接套現(xiàn)是證監(jiān)會(huì)對(duì)管理股持否定態(tài)度的一大原因。因?yàn)橹袊?guó)實(shí)行嚴(yán)格的一股一權(quán)，同股同權(quán)規(guī)則，并無(wú)法律制度來(lái)限制管理股的上市套現(xiàn)行為，“證監(jiān)會(huì)認(rèn)為這樣會(huì)潛在存在內(nèi)部人對(duì)外部人的剝削”。

截至發(fā)稿，《財(cái)經(jīng)》記者多次撥打朱文臣電話均無(wú)人接聽。輔仁集團(tuán)品牌部回復(fù)采訪郵件稱，關(guān)于克瑞特股權(quán)的相關(guān)問題涉及重組相關(guān)信息，公司處于停牌期，秉承嚴(yán)格遵循上市公司信批規(guī)則的初衷，輔仁集團(tuán)無(wú)法在當(dāng)下給予回復(fù)。

2015年將盡，開封制藥上市還未有眉目，對(duì)賭延長(zhǎng)或在所難免。而延長(zhǎng)對(duì)賭后開封制藥要解決自身的股權(quán)結(jié)構(gòu)問題，還有賴于包括開封制藥和原高管團(tuán)隊(duì)在內(nèi)的各方協(xié)商。