代孕行為規(guī)制的探討

曹翠峰 周友珍 王京

摘 要：代孕是一把“雙刃劍”。一方面利用科學技術圓了部分不孕不育家庭的“子女夢”，另一方面卻引發(fā)了一系列社會倫理、道德、法律問題。我們應當完善立法，建立健全的法律規(guī)范，明確代孕涉及各方的權、責、義，引導代孕技術更好地為人類服務。

關鍵詞：代孕；倫理；法律；

中圖分類號： R271.9 文獻標識碼：A 文章編號：1674-3520（2015）-08-00-01

據(jù)一份由中國人口協(xié)會發(fā)布的調查顯示，我國不孕不育患者已超過4000 萬，占育齡人口（25-30歲）的12.5%，平均每8對夫妻中就有1對不孕不育。不孕不育已成為破壞中國家庭和睦的元兇。不孕不育的原因除了常見的男女雙方因為生殖器官的功能性或器質性病變導致外，還有一部分人是因為腫瘤、外傷或其他疾病永久失去了生育器官。目前宮頸癌的發(fā)病逐漸年輕化，有相當一部分早期患者在生育前切除了子宮，但保留了卵巢。她們在戰(zhàn)勝病魔后組成家庭，渴望擁有自己的孩子或丈夫的孩子。試管嬰兒技術的代孕技術帶給了部分不孕不育家庭希望，但卻打破了傳統(tǒng)的生育觀念和生育秩序，造就了異?；鸨?、混亂的代孕市場，引發(fā)了一系列社會倫理、道德、法律問題。在3月12日召開的兩會上，代孕合法化成為當日的一個熱點議題。這表明，代孕問題已經引起國家層面關注。

一、代孕概況

代孕是指女性受他人委托，用“人類輔助生殖技術”為他人生育子女的行為。一般分為四種情形：①夫妻雙方提供精子、卵子，代孕者提供子宮；②丈夫提供精子，代孕者提供卵子和子宮，人工授精或體外受精；③妻子提供卵子，第三方提供精子，代孕者提供子宮，異質人工授精。④精子和卵子均由第三方提供，代孕者提供子宮，異質人工授精。一般尋求代孕服務的有以下幾類人群：第一類為不孕不育家庭，此為尋求代孕服務群體中“剛需”，人數(shù)最多，其目的主要是為了圓“子女夢”，維護家庭和諧。第二類為思想開放的現(xiàn)代女性，為了事業(yè)、保持身材、追求自由等原因，不愿親身生兒育女，而尋求代孕方式獲取自己的孩子。第三類是有些家庭為了規(guī)避計劃生育政策，通過代孕方式多要子女，遮人耳目。第四類為渴望穩(wěn)定關系和后代的同性戀家庭。

二、代孕引起的社會問題

（一）對傳統(tǒng)的家庭倫理道德觀造成沖擊。傳統(tǒng)家庭關系主要是由血緣或婚姻關系為紐帶締結而成的。在上述提到的四種代孕情形中，第一種情形，孩子與夫妻雙方有著完全基因關系；第二、三種情形，孩子與夫妻一方有基因關系；第四種情形，孩子與夫妻雙方無基因關系。不同的基因關系容易導致夫妻雙方對孩子的親疏遠近。基于以上原因，傳統(tǒng)的自然血親關系淡薄了，“維系家庭穩(wěn)定發(fā)展和成員之間溝通的情感基礎變得脆弱”，家庭關系復雜化，“家庭存在的根基也就動搖了”。同時，還有觀點認為，生兒育女本是一件高尚的事情，而代孕使得代孕者的子宮成為“生育工具”，孩子淪為“商品”，有違社會風俗、傳統(tǒng)文化和基本道德。

（二）對我國現(xiàn)行法律造成沖擊。當前，我國現(xiàn)行法律并沒有對代孕行為的適法性進行明確界定，刑事法律也沒有對代孕行為進行規(guī)制，只在衛(wèi)生部出臺的幾個部門規(guī)章中表示了完全禁止態(tài)度。但這些只是規(guī)范性文件，且只禁止醫(yī)院和醫(yī)生實施輔助生殖技術從事代孕行為，并未對代孕者、尋求代孕群體和代孕中介產生約束作用，也沒有對代孕者、尋求代孕群體、代孕子女等各種復雜的關系作法律約束和界定。由于沒有專門立法規(guī)范，代孕中介一直游走于法律邊緣的灰色地帶，外加不法商家牟取暴利的驅動，導致代孕市場亂象叢生，出現(xiàn)了各種倫理、感情和錢財糾紛。

三、我國代孕行為規(guī)制建議

筆者認為，雖然代孕給傳統(tǒng)的家庭倫理道德觀和現(xiàn)行法律帶來了沖擊，引發(fā)了一些社會問題，但出現(xiàn)這種“代孕”現(xiàn)象正是因為社會有這樣一個群體存在，有這樣一種需求存在，而且這種需求有日益增大的趨勢。《人口與計劃生育法》（2002年9月1日）第17條中規(guī)定：“公民有生育的權利，也有依法實行計劃生育的義務，夫妻雙方在實行計劃生育中負有共同的責任。”法律賦予了夫妻雙方均有生育合法權利，任何人都是不可以隨意剝奪的。同樣，不孕不育家庭也應當擁有生育自己孩子的權利，作為利用現(xiàn)代科技來實現(xiàn)生育權方式的代孕行為，也應當是合法的。

因此，代孕是現(xiàn)代技術發(fā)展的產物，是為不孕不育家庭得到兒女、實現(xiàn)生育權利的一種技術方法，本身并無善惡之分，關鍵在于由誰合理利用代孕技術、如何正確利用代孕技術以及如何妥善處理因為代孕行為引起的其他社會問題。這就需要通過法律形式對其進行規(guī)制和明確，建議制定《中華人民共和國代孕法》?！皳?jù)了解，原衛(wèi)生部已召集專家就‘代孕問題征集意見。專家預計，一旦代孕的相關法律法規(guī)通過并公布，我國實現(xiàn)合法代孕將變成現(xiàn)實?！?/p>

筆者認為制定《中華人民共和國代孕法》應該明確以下幾項內容：

（一）明確代孕者的主體資格。代孕者在孕育期間的身體狀況、飲食情況、情緒情感、生產行為等都會對孩子產生直接影響，因此，法律嚴格限定代孕者主體條件。具體包括：①代孕者必須身體健康，有過生育經驗且生理上適合再次生育，能夠出具醫(yī)院提供的近期體檢報告。②代孕者必須具有完全民事行為能力，其代孕行為是自愿的，且能獲得家庭成員的一致同意。③代孕者與尋求代孕人群不得具有直系親屬關系，以維護綱常倫理和公序良俗。

（二）明確提供代孕服務機構。給予有資質的輔助生殖醫(yī)療機構提供合法化的代孕渠道，允許一定級別、一定類別獲得相應資質的醫(yī)療機構、醫(yī)療人員為他人實施代孕技術，并細化規(guī)范代孕醫(yī)療操作規(guī)程。嚴厲打擊無資質代孕機構，對嚴重違法者（如從中牟取暴利的代孕中介機構和人員等）明確刑事制裁的法律依據(jù)，在刑法中增加相關條款，同時鼓勵群眾和醫(yī)務人員舉報違法違規(guī)的代孕行為。

（三）明確代孕涉及的各方的權、責、義。代孕者的權利和義務：代孕者擁有生育決定權，選擇合理的懷孕分娩行為的權利。在孕育期間，代孕者的身體健康要得到保障，在身體情況不再允許生育時，代孕者有權終止懷孕，由委托代孕人承擔手術費用。

委托代孕夫妻的權利和義務：委托代孕夫妻有權利獲得代孕子女的親權和監(jiān)護權。當代孕者因非身體原因終止懷孕時，委托代孕夫妻不承擔責任。主要義務是協(xié)助代孕者懷孕生育，保障其身體健康并給予適當補償。

（四）對于贈卵或贈精的代孕子代應制定隨訪檔案、保密制度等相關的法律法規(guī)，避免近親結婚。

四、總結

綜上所述，代孕是一把“雙刃劍”，一方面利用科學技術圓了部分不孕不育家庭的“子女夢”，另一方面卻引發(fā)了一系列社會倫理、道德、法律問題。我們應當完善立法，建立配套健全的法律規(guī)范，明確代孕涉及各方的權、責、義，引導代孕技術更好的為人類服務。