淺析浮動抵押制度與農(nóng)信社的貸款創(chuàng)新

長期以來，為了防控風(fēng)險，銀行偏重抵質(zhì)押貸款和保證貸款。而據(jù)有關(guān)部門測算，目前，我國企業(yè)的動產(chǎn)價值約為20萬億元，已是企業(yè)不動產(chǎn)價值的2.4倍。但由于擔(dān)保法或登記制度的限制，其中約有16萬億元的企業(yè)和農(nóng)戶動產(chǎn)無法用于信貸擔(dān)保。如果按照50%的貸款折扣率計算，這些動產(chǎn)大概可以生成約8萬億元的貸款，相當(dāng)于我國金融機構(gòu)三年的新增貸款的總和。

而2007年10月1日起施行的《物權(quán)法》，引入了一種全新的擔(dān)保形式——浮動動產(chǎn)抵押。該法第181條規(guī)定：“經(jīng)當(dāng)事人書面協(xié)議，企業(yè)、個體工商戶、農(nóng)業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營者可以將現(xiàn)有的以及將有的生產(chǎn)設(shè)備、原材料、半成品、產(chǎn)品抵押，債務(wù)人不履行到期債務(wù)或者發(fā)生當(dāng)事人約定的實現(xiàn)抵押權(quán)的情形，債權(quán)人有權(quán)就實現(xiàn)抵押權(quán)的動產(chǎn)優(yōu)先受償”。動產(chǎn)浮動抵押制度的引進(jìn)，不僅，擴大了中小企業(yè)和農(nóng)戶融資擔(dān)保物的范圍，提高企業(yè)資源利用率；而且，也為信用社等金融機構(gòu)提供了一種新的貸款擔(dān)保形式和貸款營銷模式。

1.浮動抵押的涵義

浮動抵押，最早起源于英國，英國上訴法院于1870年正式確立浮動抵押，指為公司債券的發(fā)行，將公司所有的財產(chǎn)，即公司所有的不動產(chǎn)、權(quán)利、所有權(quán)及利益作為本金和利息的擔(dān)保，包括發(fā)行債券之日存在的和日后公司可能取得的財產(chǎn)，以及公司享有繼續(xù)在抵押財產(chǎn)上經(jīng)營的權(quán)利。英國法上設(shè)定浮動抵押的只能是公司，自然人和合伙不能設(shè)立。美國的浮動擔(dān)保制度不僅適用于公司，還可適用于合伙、個人等主體。而我國的《物權(quán)法》所規(guī)定的浮動抵押擔(dān)保，是借鑒國外相關(guān)立法，并結(jié)合我國實際而創(chuàng)設(shè)的一種新型擔(dān)保物權(quán)。其定義為：“抵押人以其現(xiàn)有和或?qū)⒂械囊徊糠重敭a(chǎn)設(shè)定抵押，設(shè)押財產(chǎn)可以自由流轉(zhuǎn)經(jīng)營，當(dāng)債務(wù)人到期不履行債務(wù)時，尚存的財產(chǎn)將轉(zhuǎn)為固定抵押，債權(quán)人有權(quán)就該部分財產(chǎn)行使抵押權(quán)”。

2.浮動抵押的特征

2.1抵押標(biāo)的的廣泛性和浮動性

浮動抵押的標(biāo)的十分廣泛，幾乎不受任何限制，可以是企業(yè)的全部財產(chǎn)，也可以是部分財產(chǎn)；可以為不動產(chǎn)，也可以為動產(chǎn)、知識產(chǎn)權(quán)、商譽等。但我國《物權(quán)法》將不動產(chǎn)排除在外，所規(guī)定標(biāo)的只有“生產(chǎn)設(shè)備、原材料、半成品、產(chǎn)品”四類。但相對于傳統(tǒng)的抵質(zhì)押而言，動產(chǎn)浮動抵押標(biāo)的范圍已經(jīng)有很大擴展。

浮動抵押的標(biāo)的具有浮動性。浮動抵押的設(shè)定并不影響企業(yè)的正常經(jīng)營行為，在企業(yè)的正常經(jīng)營行為中，財產(chǎn)可以自由出入，流出的財產(chǎn)將不受抵押權(quán)的追及，流入的財產(chǎn)將自動生成浮動抵押。抵押人可以正常的買賣、出租甚至抵押這部分動產(chǎn)。但一旦發(fā)生法律規(guī)定的浮動抵押財產(chǎn)被固定的情況時，浮動抵押即轉(zhuǎn)為固定抵押，抵押人未經(jīng)抵押權(quán)人同意，將不能處置抵押財產(chǎn)。

2.2抵押效力較弱

（1）浮動抵押固定化之前，抵押人對抵押財產(chǎn)有經(jīng)營自主權(quán)。在浮動抵押轉(zhuǎn)為固定抵押之前，抵押人在正常的經(jīng)營過程中，能自由使用和處分浮動抵押所涉及的財產(chǎn)，如將其出售、出租、設(shè)定擔(dān)保等?！段餀?quán)法》第一百八十九條第二款規(guī)定：“依照本法第一百八十一條規(guī)定抵押的，不得對抗正常經(jīng)營活動中已支付合理價款并取得抵押財產(chǎn)的買受人。”與固定抵押相比，浮動抵押的標(biāo)的更具有浮動性和不確定性，加大了對抵押人的監(jiān)管難度。

（2）我國《物權(quán)法》對浮動抵押的登記采用登記對抗主義。該法第一百八十九條第一款規(guī)定：“企業(yè)、個體工商戶、農(nóng)業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營者以本法第一百八十一條規(guī)定的動產(chǎn)抵押的，應(yīng)當(dāng)向抵押人住所地的工商行政管理部門辦理登記。抵押權(quán)自抵押合同生效時設(shè)立；未經(jīng)登記，不得對抗善意第三人”。浮動抵押設(shè)立之后，在抵押人和抵押權(quán)人之間即產(chǎn)生法律效力，但要對抗其他物權(quán)人還需要登記。即使對浮動抵押進(jìn)行了登記，在浮動抵押“結(jié)晶”前，抵押人仍然可以在設(shè)押財產(chǎn)上設(shè)定固定抵押，而我國《物權(quán)法》對浮動抵押與固定抵押的沖突、實現(xiàn)次序，浮動抵押與法定優(yōu)先權(quán)的沖突等問題都沒有相關(guān)規(guī)定。在這種情勢下，我們可以適度借鑒英國法的模式，發(fā)揮限制性條款的作用。如可以在浮動抵押合同中規(guī)定：“借款方不得隨意再以擔(dān)保物進(jìn)行同等于或優(yōu)先于本貸款的擔(dān)?！?，以維護(hù)自身利益。

（3）因法定或約定事由出現(xiàn)，浮動抵押權(quán)人可行使抵押權(quán)，將浮動抵押轉(zhuǎn)化為固定抵押。這個過程稱為浮動抵押的固定化，也稱作“結(jié)晶”或“封押”。浮動抵押固定化時，其效力使企業(yè)的設(shè)浮動抵押的財產(chǎn)成為確定的抵押物。我國《物權(quán)法》第一百九十六條規(guī)定：“依照本法第一百八十一條規(guī)定設(shè)定抵押的，抵押財產(chǎn)自下列情形之一發(fā)生時確定：

（1）債務(wù)履行期屆滿，債權(quán)未實現(xiàn)，浮動抵押財產(chǎn)確定。此時，抵押人將不能繼續(xù)自由處分抵押財產(chǎn)。

（2）抵押人被宣告破產(chǎn)或者被撤銷。抵押人停止?fàn)I業(yè)，進(jìn)入清算程序，抵押人委托或由法院指定代管人，管理已經(jīng)固定化的企業(yè)財產(chǎn)。

（3）當(dāng)事人約定的實現(xiàn)抵押權(quán)的情形。為保障抵押權(quán)人的權(quán)利，抵押權(quán)人可以在抵押合同中，約定實現(xiàn)抵押權(quán)的情形。一旦發(fā)生當(dāng)事人約定的情形，抵押財產(chǎn)即被確定，抵押人可以要求實現(xiàn)抵押權(quán)。

（4）嚴(yán)重影響債權(quán)實現(xiàn)的其他情形。比如，由于抵押人經(jīng)營不善，而導(dǎo)致企業(yè)經(jīng)營狀況嚴(yán)重惡化或者虧損。也可以是，抵押人為逃避債務(wù)而隱匿、轉(zhuǎn)移財產(chǎn)，以明顯不合理的低價轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)，無償轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)；或者放棄到期債權(quán)等一切不屬于正常經(jīng)營行為，有損企業(yè)利益，致使抵押財產(chǎn)減少的一切情形。”

在我國，只要發(fā)生上述四種情形之一的，自該情形發(fā)生時浮動抵押即轉(zhuǎn)化為固定抵押，抵押財產(chǎn)確定，抵押人不得繼續(xù)處分抵押財產(chǎn)。

3.農(nóng)村信用社應(yīng)如何運用動產(chǎn)浮動抵押擔(dān)保

通過以上介紹與分析，動產(chǎn)浮動抵押，不僅有利于中小企業(yè)和農(nóng)戶融資，而且為農(nóng)信社提供了一種全新的貸款模式和營銷模式，為農(nóng)信社提供了金融創(chuàng)新的機會。但銀行的經(jīng)營必須在“安全性、流動性和盈利性”之間尋求一種平衡，在相關(guān)政策和配套法律、法規(guī)不健全的情況下，與已有的貸款品種結(jié)合，相對比較穩(wěn)健、可行。

（1）在中小企業(yè)貸款中，將動產(chǎn)浮動抵押和固定抵押、質(zhì)押、企業(yè)主個人擔(dān)保貸款、保證貸款和應(yīng)收賬款質(zhì)押結(jié)合起來。合理分配擔(dān)保份額和比例，既可以保障信用社資金的安全，又能提高企業(yè)的資源利用率，實現(xiàn)信用社和中小企業(yè)的“雙贏 ”。

（2）在農(nóng)戶貸款中，將浮動抵押、固定抵押和質(zhì)押、保證、應(yīng)收賬款質(zhì)押和大聯(lián)保體貸款結(jié)合起來。這里著重探討一下動產(chǎn)浮動抵押與大聯(lián)保體貸款的結(jié)合。首先，設(shè)立大聯(lián)保體風(fēng)險保證基金，每名成員按授信額度的一定比例繳納互助金即風(fēng)險管理基金，在信用社開立保證金賬戶實行專戶管理，?？顚Ｓ?。然后，與加入大聯(lián)保體的貸款戶簽訂動產(chǎn)浮動抵押擔(dān)保合同，并進(jìn)行登記。最后，與農(nóng)戶和大聯(lián)保體簽訂合同，采用“大聯(lián)保體成員聯(lián)保+互助金擔(dān)保+農(nóng)戶動產(chǎn)浮動擔(dān)?！钡哪Ｊ剑礉M足了農(nóng)戶的資金需求，又比較有效的防范了風(fēng)險。

（3）對浮動抵押人加強監(jiān)管。首先，重視企業(yè)在銀行開立的賬戶的監(jiān)管，發(fā)揮同一系統(tǒng)內(nèi)和銀行間信息的協(xié)調(diào)和共享優(yōu)勢。及時關(guān)注和掌握企業(yè)的資金變動和流向，做好分析、預(yù)測和處理，以防范風(fēng)險。其次，建立企業(yè)信用檔案，完善企業(yè)信息披露制度。對企業(yè)的經(jīng)營及財務(wù)狀況、對以往合同的履行情況及是否有重大訴訟情況等進(jìn)行記錄和分析。在企業(yè)的財產(chǎn)設(shè)定浮動抵押之后，抵押人應(yīng)定期向信用社匯報企業(yè)經(jīng)營狀況，披露財務(wù)狀況，在抵押權(quán)人有疑問時，積極配合，查清事實，及時處理。最后，信用社、倉儲方、物流方和企業(yè)簽訂合同，引入第三方監(jiān)管機制。信用社對財務(wù)報表中的存貨、資產(chǎn)流動率等科目進(jìn)行數(shù)據(jù)化約束，當(dāng)這些數(shù)據(jù)發(fā)生不正常變動時，規(guī)定第三方向信用社報告。否則，監(jiān)管方應(yīng)承擔(dān)違約賠償責(zé)任，以此更有效的實現(xiàn)對設(shè)押財產(chǎn)的監(jiān)管。

（4）通過合同防控風(fēng)險和實現(xiàn)抵押權(quán)?！段餀?quán)法》對動產(chǎn)浮動抵押的規(guī)定非常概括和簡略。為了有效的防范風(fēng)險，在相關(guān)配套措施出臺前，信用社只能通過在合同中加入限制性條款，盡量規(guī)避和防范信貸風(fēng)險?？梢酝ㄟ^一個限制性條款規(guī)定：“借款方不得隨意再以擔(dān)保物進(jìn)行同等于或優(yōu)先于本貸款的擔(dān)保”，對抵押協(xié)議進(jìn)行公證，進(jìn)行抵押登記，使浮動抵押權(quán)產(chǎn)生較強的優(yōu)先和排他效力。通過在合同中約定實現(xiàn)浮動抵押的情形，當(dāng)約定情形出現(xiàn)時，直接以抵押財產(chǎn)折價或者以拍賣、變賣該抵押財產(chǎn)所得價款優(yōu)先受償，加強對浮動抵押的執(zhí)行力度。