電子商務(wù)立法精神前瞻

電子商務(wù)是數(shù)字技術(shù)和網(wǎng)絡(luò)技術(shù)與傳統(tǒng)商務(wù)活動的結(jié)合，近年來正以前所未有的速度迅猛發(fā)展。僅以淘寶為例，2014年“雙十一”一天銷量額達到571.12億元人民幣，可以說電子商務(wù)已成為增強經(jīng)濟競爭實力，贏得全球資源配置優(yōu)勢的有效手段。

作為交易形式的一種，在本質(zhì)上電子商務(wù)與傳統(tǒng)交易并無差異。但電子商務(wù)對現(xiàn)有法律的沖擊，不僅僅停留在交易本身或交易規(guī)則如何從現(xiàn)實延伸到虛擬社會，其業(yè)務(wù)創(chuàng)新已經(jīng)突破現(xiàn)有法律對現(xiàn)實交易的規(guī)制。

中國目前與電子商務(wù)相關(guān)的立法成果，在法律層面只有一部《電子簽名法》，其他諸如《合同法》、《消費者權(quán)益保護法》等法律，也或多或少包含有涉及與電子商務(wù)相關(guān)聯(lián)的條款。此外，全國人大常委會頒布的《關(guān)于維護互聯(lián)網(wǎng)安全的決定》、《關(guān)于加強網(wǎng)絡(luò)信息保護的決定》，也可視為對互聯(lián)網(wǎng)安全以及電子商務(wù)中信息保護的特別規(guī)定。

在法律之下，電子商務(wù)的具體規(guī)制主要由涉及相關(guān)領(lǐng)域的各個部委進行規(guī)范。電子商務(wù)因其交易的流動性，被切分成各個模塊，雖然多頭規(guī)制更為直接與專業(yè)，然而缺乏上位法的統(tǒng)一，實際上很難避免政策之間的矛盾與沖突。

此外，自2009年深圳成為首個電子商務(wù)示范城市后，至2014年3月，目前共有51個示范城市，意味著電子商務(wù)的整體性規(guī)范與協(xié)調(diào)可以在地方層面進行更有操作性和整體性的探索。

同時，電子商務(wù)活動的經(jīng)營者在經(jīng)營過程中，根據(jù)實踐經(jīng)驗自行摸索出的一套網(wǎng)絡(luò)市場治理措施，如淘寶規(guī)則，基本上涵蓋了從注冊到交易完成整個過程中可能遇到問題的處理規(guī)則。

淘寶規(guī)則中提出了一些適應(yīng)網(wǎng)絡(luò)市場特點的治理措施，如“信用評價”、“店鋪打分”等。此外，還有騰訊的版權(quán)自助保護制度、京東的消?；鹬贫?、凡客誠品的30日內(nèi)消費者無理由退換貨制度等，都是受到消費者和用戶好評的交易規(guī)則和措施。這些網(wǎng)絡(luò)規(guī)范，為電子商務(wù)立法積累了可靠的制度經(jīng)驗，但是這些規(guī)則也可能面臨著法律對其的檢驗。

電子商務(wù)產(chǎn)業(yè)規(guī)模的迅猛增長和規(guī)制的現(xiàn)有經(jīng)驗，為《電子商務(wù)法》的制定提供了堅實的基礎(chǔ)。在此背景下，2013年重啟《電子商務(wù)法》立法進程，《電子商務(wù)法》作為中國未來一段時期電子商務(wù)領(lǐng)域內(nèi)的基本法，其秉持的立法精神將直接決定法律中各項具體制度的行文，并最終影響中國電子商務(wù)產(chǎn)業(yè)的發(fā)展前景。

此次立法由全國人大財經(jīng)委主導(dǎo)，在一定程度上能消除部門立法的弊病，從全局戰(zhàn)略性的高度解決電子商務(wù)產(chǎn)業(yè)發(fā)展過程中所面臨的問題，為產(chǎn)業(yè)發(fā)展掃清障礙，同時為良好產(chǎn)業(yè)秩序的形成和電子商務(wù)活動各方主體權(quán)益保障提供制度基礎(chǔ)。

從立法進程中相關(guān)媒體報道和參與立法學(xué)者的公開論來看，促進發(fā)展、規(guī)范秩序、保護權(quán)益，是《電子商務(wù)法》立法的基本精神。

促進發(fā)展

本次《電子商務(wù)法》立法以促進發(fā)展為首要宗旨，體現(xiàn)了在“互聯(lián)網(wǎng)+”的時代背景下，政府對電子商務(wù)產(chǎn)業(yè)在拉動經(jīng)濟發(fā)展和實現(xiàn)發(fā)展模式轉(zhuǎn)變方面所起作用的重視。

促進發(fā)展的應(yīng)有之義在于消除阻礙發(fā)展的障礙。

目前，電子商務(wù)產(chǎn)業(yè)發(fā)展的首要障礙是，政府各部門以低法律效力層級的規(guī)范性文件所建立的電子商務(wù)監(jiān)管體制。由于電子商務(wù)領(lǐng)域缺少統(tǒng)一的上位立法，長時間內(nèi)各政府部門采用線下監(jiān)管模式，設(shè)置條塊分割的行政審批措施，而且，不同部門之間的措施缺少必要的協(xié)調(diào)，人為地給電子商務(wù)產(chǎn)業(yè)的發(fā)展設(shè)置了障礙。

正因為如此，此次《電子商務(wù)法》首先要對政府在電子商務(wù)市場治理中應(yīng)起的責(zé)任和作用予以明確，貫徹最小干預(yù)、適度干預(yù)原則，鼓勵市場主體創(chuàng)新經(jīng)營方式，盡量利用市場手段解決產(chǎn)業(yè)發(fā)展過程中遇到的問題。

對于確實需要建章立制的，政府也應(yīng)堅持在與市場高度充分溝通、協(xié)調(diào)互信的基礎(chǔ)及具體措施上應(yīng)少設(shè)或不設(shè)行政許可，主要通過事中、事后監(jiān)管來解決問題。

以最新引發(fā)熱議的互聯(lián)網(wǎng)專車監(jiān)管為例，互聯(lián)網(wǎng)專車是共享經(jīng)濟的典型代表，相關(guān)部門采取一刀切的做法，試圖將以出租車行業(yè)為基礎(chǔ)建立的數(shù)量控制、人車準入的管制模式運用在新興的互聯(lián)網(wǎng)專車上，忽視了專車促進社會閑散資源再利用和消費者福利實現(xiàn)的積極作用。這些傳統(tǒng)的管制措施如果真正得到實施，其在一定程度上將壓縮互聯(lián)網(wǎng)專車行業(yè)進一步創(chuàng)新的空間。政府在面對電子商務(wù)產(chǎn)業(yè)發(fā)展上仍欠缺“壯士斷腕”的勇氣，不愿意“讓子彈再飛一會兒”。

在新形勢下，隨著“看得見的手”在市場治理上所起作用的改變，《電子商務(wù)法》立法時還需注意到，電子商務(wù)市場治理模式的創(chuàng)新也是促進產(chǎn)業(yè)發(fā)展的必由之路。

在電子商務(wù)這個極具創(chuàng)新力和活躍度的市場中，很多問題需要群策群力，由市場各方主體用行業(yè)規(guī)范和網(wǎng)絡(luò)規(guī)范來解決問題。這些規(guī)范的制定，充分扎根于電子商務(wù)實踐，運用輿論、道德等綜合手段保證規(guī)范的執(zhí)行，可以很快適應(yīng)產(chǎn)業(yè)發(fā)展的情況作出改變，更適于規(guī)制快速多變的電子商務(wù)產(chǎn)業(yè)。

規(guī)范秩序

所謂規(guī)范秩序，即規(guī)范電子商務(wù)活動的市場秩序，引導(dǎo)本行業(yè)經(jīng)營者公平競爭，推動行業(yè)良好市場環(huán)境的形成。

十幾年來，中國電子商務(wù)產(chǎn)業(yè)得到了巨大發(fā)展，與產(chǎn)業(yè)先行的美國在體量上似無差距，但仍然沒有擺脫“野蠻生長”狀態(tài)。

電子商務(wù)市場主體為爭奪流量，搶占數(shù)據(jù)制高點，彼此之間展開了激烈的競爭，由此帶來的是不正當(dāng)競爭糾紛大量涌現(xiàn)。法律更多的是對過去經(jīng)驗的總結(jié)，因此對于社會發(fā)展而言，法律時常顯得“滯后”，面對具有技術(shù)性特征的電子商務(wù)領(lǐng)域的不正當(dāng)競爭行為，法律適用顯得“力不從心”。如果任由此種現(xiàn)象繼續(xù)存在，中國電子商務(wù)產(chǎn)業(yè)的發(fā)展缺少良好的市場秩序作為保障，將來的前景勢必會蒙上一層陰影。

《電子商務(wù)法》中應(yīng)確立的直接對規(guī)范秩序起作用的法律制度有二：

其一是對市場內(nèi)不正當(dāng)競爭行為的類型化，克服新的不正當(dāng)競爭行為層出而帶來的法律適用困難。用于規(guī)制不正當(dāng)競爭行為的《反不正當(dāng)競爭法》制定于20世紀90年代，彼時電子商務(wù)產(chǎn)業(yè)尚處于起步階段，法律不可能對相關(guān)競爭行為進行類型化。

隨著電子商務(wù)產(chǎn)業(yè)的發(fā)展，新型的不正當(dāng)競爭行為不斷涌現(xiàn)，法院在法律適用時只能頻繁適用一般條款。一般條款的適用可能會影響法律關(guān)系的穩(wěn)定性。由此，對產(chǎn)業(yè)內(nèi)典型的不正當(dāng)競爭行為進行類型化，并將之規(guī)定在《電子商務(wù)法》中成為必由之路。

其二是規(guī)定對電子商務(wù)可信交易環(huán)境建設(shè)有重要影響的信用評價體系建設(shè)，和禁止有損于電子商務(wù)信用評價的行為。

電子商務(wù)技術(shù)的應(yīng)用實現(xiàn)了交易全過程的虛擬化，經(jīng)營者和消費者以非面對面的方式進行交易行為，傳統(tǒng)交易模式下經(jīng)營者和消費者之間的信息不對稱由此進一步加劇。

電子商務(wù)的交易模式使信用成為促成交易發(fā)生和完成的重要因素，甚至決定著交易的實現(xiàn)。電子商務(wù)模式鼓勵賣家通過提供優(yōu)質(zhì)的產(chǎn)品以及服務(wù)來提升自己的信用水平，從而獲得更高的搜索排名以及流量分配，而銷量的提高以及好的評價直接提升賣家的信用評分，形成良性循環(huán)，使信用等于財富。同時，隨著互聯(lián)網(wǎng)金融以及互聯(lián)網(wǎng)征信的發(fā)展，信用的財富變現(xiàn)渠道呈現(xiàn)多元化的發(fā)展。正因為電子商務(wù)交易重視信用的價值，產(chǎn)生了“炒信”或不正當(dāng)貶損競爭對手信用的行為。而這些行為不僅直接損害賣家的信用價值，更會對平臺信用體系乃至整個電子商務(wù)生態(tài)系統(tǒng)帶來嚴重的侵害。

保護權(quán)益

所謂保護權(quán)益，即保護電子商務(wù)活動中各方主體的合法權(quán)益。

電子商務(wù)活動中的主體可概括為兩類：經(jīng)營者和消費者。消費者權(quán)益的法律保護體系較為完備，新修訂的《消費者權(quán)益保護法》及相關(guān)的規(guī)章為消費者的權(quán)益保護提供了依據(jù)，《電子商務(wù)法》作為電子商務(wù)領(lǐng)域的基本法，不應(yīng)成為《消費者權(quán)益保護法》的解釋法或適用法，而需要對電子商務(wù)領(lǐng)域內(nèi)對消費者權(quán)益保護有重大影響的制度加以明確。

由此，《電子商務(wù)法》中“保護權(quán)益”的核心在于確立電子商務(wù)交易平臺經(jīng)營者在電子商務(wù)活動中的地位和責(zé)任。

電子商務(wù)交易平臺是中國電子商務(wù)產(chǎn)業(yè)發(fā)展過程中出現(xiàn)的新現(xiàn)象，平臺在電子商務(wù)活動中為交易雙方或者多方提供網(wǎng)頁空間、虛擬經(jīng)營場所、交易撮合、信息發(fā)布等服務(wù)，使交易雙方或者多方可以獨立開展交易活動。

現(xiàn)今部門立規(guī)的動向是，為電子商務(wù)交易平臺經(jīng)營者設(shè)定一定的管理責(zé)任，要求平臺經(jīng)營者為在平臺內(nèi)當(dāng)事人所實施的經(jīng)營行為負責(zé)，包括產(chǎn)品質(zhì)量責(zé)任、商品信息真實性保證義務(wù)、企業(yè)經(jīng)營資質(zhì)等，不一而足。

此舉的最大誘因在于，監(jiān)管機關(guān)有限的行政資源難于適應(yīng)快速發(fā)展的互聯(lián)網(wǎng)產(chǎn)業(yè)，但亦帶來了另一后果，即平臺的行為界限在何處，如不明確，則平臺為了避免監(jiān)管機關(guān)采取不利于己的監(jiān)管措施，只能采用較為嚴格的平臺內(nèi)管理規(guī)則，形成“寒蟬效應(yīng)”。

平臺責(zé)任的不明確亦表現(xiàn)在，平臺實施管理行為時如發(fā)生錯誤，當(dāng)事人或平臺的救濟措施付之闕如。所以，《電子商務(wù)法》應(yīng)明確電子商務(wù)平臺經(jīng)營者的法律地位和責(zé)任，廓清平臺經(jīng)營者的責(zé)任權(quán)利，使其承擔(dān)適度的平臺責(zé)任，既能有效實現(xiàn)電子商務(wù)市場的管理，又能促進電子商務(wù)產(chǎn)業(yè)的發(fā)展。

作者為北京理工大學(xué)網(wǎng)絡(luò)法研究所執(zhí)行所長