試論我國(guó)少數(shù)民族習(xí)慣法與國(guó)家制定法之間的關(guān)系

劉 敏

西北師范大學(xué)法學(xué)院，甘肅 蘭州730070

習(xí)慣法是歷史上形成的通行于某一特定地區(qū)的以習(xí)慣為基礎(chǔ)發(fā)展起來的具有約束力的規(guī)則。而國(guó)家制定法是代表統(tǒng)治階級(jí)意志的由國(guó)家機(jī)關(guān)通過一定的程序制定出來的具有普遍約束力的法律。世界各國(guó)在法制現(xiàn)代化過程中，都回避不了民族的風(fēng)俗、習(xí)慣。在法制現(xiàn)代化的過程中，為了實(shí)現(xiàn)國(guó)家法制的統(tǒng)一，如何正確處理習(xí)慣法與制定法之間的關(guān)系，充分利用習(xí)慣法的“司法資源”，是我們必須認(rèn)真對(duì)待和思考的問題。

一、少數(shù)民族習(xí)慣法的來源與發(fā)展

歷史上，少數(shù)民族群眾在長(zhǎng)期的生產(chǎn)生活中，根據(jù)自然形成的或由社會(huì)成員集體制定的，形成了一整套自己的處理內(nèi)部糾紛、維護(hù)地方秩序的習(xí)慣法。這些習(xí)慣法規(guī)則依靠社會(huì)輿論，民族傳統(tǒng)意識(shí)或者領(lǐng)導(dǎo)人物的名聲、威望，對(duì)宗教的信仰，甚至于神明的力量來實(shí)施。涵蓋了民事、刑事、婚姻家庭等各個(gè)方面，被人們視為長(zhǎng)期遵循的不可動(dòng)搖的規(guī)則。直到新中國(guó)成立前，少數(shù)民族習(xí)慣法一直在本民族地區(qū)規(guī)范著人們的行為，解決各種糾紛，維護(hù)地方秩序和穩(wěn)定發(fā)揮著極為重要的作用。

根據(jù)少數(shù)民族習(xí)慣法的發(fā)展興衰過程大致可分為三個(gè)階段。第一階段是在新中國(guó)成立之前，少數(shù)民族習(xí)慣法的發(fā)展處于興盛狀態(tài)。歷史上的各代王朝，中央高度集權(quán)，法律制度極不完善，對(duì)于處在相對(duì)落后、封閉的偏遠(yuǎn)地區(qū)的少數(shù)民族，國(guó)家采用“以夷制夷”的政策。另一方面，無規(guī)矩不成方圓。這時(shí)，就促進(jìn)了民族地區(qū)的習(xí)慣法的發(fā)展，并因此在長(zhǎng)期的發(fā)展中發(fā)揮著“法律”的作用。第二階段是在改革開放之前，民族習(xí)慣法在形式上迅速消亡。新中國(guó)成立之后，國(guó)家權(quán)力迅速滲透到鄉(xiāng)村地區(qū)，并對(duì)之進(jìn)行絕對(duì)控制，習(xí)慣法被視為“舊現(xiàn)象”被徹底否定和取締，村規(guī)民約，鄉(xiāng)規(guī)民約和族規(guī)等習(xí)慣法的表現(xiàn)形式幾乎滅絕①。但是，由于國(guó)家建國(guó)不久，一些法律制度尚不完善，一時(shí)沒有更有效的制度來替代習(xí)慣法。在形式上消亡的民族習(xí)慣法實(shí)際上還是發(fā)揮著一定的作用。第三階段是改革開放以后民族習(xí)慣法從復(fù)蘇到重新被國(guó)家制定法所替代的發(fā)展過程。隨著國(guó)家經(jīng)濟(jì)的起步以及政策的調(diào)整，對(duì)少數(shù)民族地區(qū)的控制逐步減弱。但是由于新制定的法律需要一定的時(shí)間被知曉和適用，在新舊交替之際少數(shù)民族習(xí)慣法又重新復(fù)蘇②。但是，一些習(xí)慣法的內(nèi)容卻與國(guó)家制定法存在著一定的沖突。正是存在著沖突，有損國(guó)家法律權(quán)威，不利于國(guó)家制定法的實(shí)施和實(shí)現(xiàn)法治統(tǒng)一，一些村民公約被取消，其余的大部分被制定法所取代。

二、少數(shù)民族習(xí)慣法與制定法的沖突與互補(bǔ)

少數(shù)民族習(xí)慣法是國(guó)家發(fā)展到一定階段的產(chǎn)物，有其深厚的文化社會(huì)背景。是獨(dú)立于國(guó)家制定法之外的一種法的規(guī)范。不同的民族地區(qū)有其不同的村規(guī)民約，鄉(xiāng)規(guī)民約甚至是族規(guī)。但無疑都擺脫不了傳統(tǒng)社會(huì)遺留的一些問題。然而，其中的一些問題卻阻礙了民族地區(qū)的發(fā)展、進(jìn)步，甚至出現(xiàn)一些不平等的現(xiàn)象與國(guó)家前進(jìn)、要求民主、法治的步調(diào)不一致，因而存在著沖突。例如:阿壩州理縣某村村委會(huì)按照村民公約關(guān)于“外嫁女”不分遺產(chǎn)的規(guī)定③，違反了國(guó)家制定法中《婚姻家庭法》中遺產(chǎn)分割問題;還有以文字形式來規(guī)范的習(xí)慣法，比如:侗族的習(xí)慣法自稱“款條”，仡佬族習(xí)慣法叫“會(huì)款”等等。這些少數(shù)民族習(xí)慣法由于長(zhǎng)期被適用，對(duì)當(dāng)?shù)厝擞绊懞苌?，現(xiàn)行的國(guó)家制定法很難被民族群眾接受，也很難去滲透并真的適用。甚至是當(dāng)?shù)氐姆ü僭谂邪傅臅r(shí)候也會(huì)根據(jù)當(dāng)?shù)氐牧?xí)慣法來判決。但是由于我國(guó)是成文法國(guó)家，習(xí)慣法不屬于我國(guó)的法律淵源，為了維護(hù)國(guó)家法律的權(quán)威和統(tǒng)一，解決這種沖突，地方政府加強(qiáng)了對(duì)村民公約的審批，把與制定法相沖突的習(xí)慣法的大部分內(nèi)容刪除。最后，一些習(xí)慣法的內(nèi)容在形式上徹底消失了，只能留在民族群眾的日常行為和記憶里。

由于我國(guó)是一個(gè)人口大國(guó)，多民族地區(qū)長(zhǎng)期存在并分居各地，每個(gè)民族都有其不同的生活、風(fēng)俗習(xí)慣和文化背景，很難達(dá)到我們所期望的法制統(tǒng)一性。國(guó)家制定法的針對(duì)性也有其缺陷，沒有考慮到這些特殊性，所以在心理上很難被民族地區(qū)接受。少數(shù)民族習(xí)慣法雖然表面上已不復(fù)存在，但在事實(shí)上仍然發(fā)揮著一定的作用。盡管如此，習(xí)慣法也只能在國(guó)家制定法不足以觸及的地方起著補(bǔ)充的地位。

三、總結(jié)

少數(shù)民族習(xí)慣法雖然在少數(shù)民族地區(qū)具有規(guī)范性的極其重要的作用。但是由于我國(guó)國(guó)家制定法的實(shí)施，并要求國(guó)家法制的統(tǒng)一，習(xí)慣法的一些內(nèi)容規(guī)定與國(guó)家制定法相沖突，由此其不可能長(zhǎng)期存在并發(fā)展。習(xí)慣法會(huì)在時(shí)間的流逝下逐漸淡化出人們的視野，逐步被國(guó)家制定法所廢除和吸收。但由于我國(guó)的多民族的國(guó)情，研究各少數(shù)民族的不同習(xí)慣法內(nèi)容對(duì)我國(guó)法制的統(tǒng)一和完善，并根據(jù)各民族的不同情況制定自治條例很有必要。

[注 釋]

①田成有.少數(shù)民族地區(qū)村規(guī)民約的變遷與調(diào)適[M].山東:山東人民出版社，2004.

②蘇力.法制及其本土資源[M].北京:中國(guó)政法大學(xué)出版社，1996.

③侯斌.少數(shù)民族習(xí)慣法的歷史與現(xiàn)狀[J].云南民族大學(xué)學(xué)報(bào)，2008，25(2).

[1]侯斌.少數(shù)民族習(xí)慣法的歷史與現(xiàn)狀[J].云南民族大學(xué)學(xué)報(bào)，2008，25(2).