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    淺析行政承諾的法律規(guī)制

    2015-02-06 17:08:40蘇韞菡
    法制博覽 2015年35期

    蘇韞菡

    華東理工大學(xué),上?!?00237

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    淺析行政承諾的法律規(guī)制

    蘇韞菡

    華東理工大學(xué),上海200237

    摘要:傳統(tǒng)的行政承諾研究只關(guān)注行政機(jī)關(guān)的自我拘束力,對(duì)承諾本身的內(nèi)容、承諾對(duì)公民的拘束力的探討并不深入。本文認(rèn)為承諾的制度功能是保護(hù)公民的信賴?yán)妫兄Z拘束力的來源是誠信原則或具體行政行為效力,并澄清承諾被變更、廢止的合法性界限;公民信賴?yán)娴某闪⒁?;承諾被合法變更、廢止時(shí),無需補(bǔ)償信賴?yán)妗?/p>

    關(guān)鍵詞:行政承諾;自我拘束力;信賴?yán)?/p>

    行政承諾是近年來我國涌現(xiàn)出的一種新型行政管理措施。在立法上,2004年的《最高院關(guān)于規(guī)范行政案件案由的通知》正式確立了行政承諾這一法律用語?!靶姓兄Z”又稱“行政允諾”,是指行政機(jī)關(guān)向不特定或特定的社會(huì)公眾,公開做出一個(gè)有拘束力的意思表示,保證將來采取特定的作為、容忍或者不作為。[1]當(dāng)前行政承諾的規(guī)制與研究存在著如下不足:一是偏重承諾對(duì)行政機(jī)關(guān)的拘束力研究,忽略對(duì)承諾本身的研究,導(dǎo)致“承諾不作為是否違法”,“怎樣的承諾變更才是合法的”等問題均缺乏清晰的界定。二是對(duì)公民信賴?yán)嫒狈τ辛Φ谋U蠙C(jī)制。由于傳統(tǒng)理論將承諾權(quán)視為行政裁量權(quán)的自愿限制,導(dǎo)致行政機(jī)關(guān)肆意改變承諾的行為得不到有效的約束。本著打破傳統(tǒng)上“行政承諾研究=行政自我拘束研究”的目的,本文試圖在理論上重新思考行政承諾的法律性質(zhì)和司法審查,為實(shí)務(wù)界的嘗試提供素材和理論支撐。

    一、行政承諾的性質(zhì)解析

    (一)基于承諾內(nèi)容的概念界定

    國內(nèi)對(duì)行政承諾的認(rèn)識(shí)沿襲了德國的傳統(tǒng)學(xué)說,將重點(diǎn)置于行政機(jī)關(guān)的自我拘束效果。如行政承諾是“行政機(jī)關(guān)對(duì)將來是否做出某項(xiàng)行政決定,公開作出具有自我拘束效果的承諾”;[2]或者“行政機(jī)關(guān)公開向全社會(huì)做出的一種自覺性承諾行為?!盵3]這種偏重于拘束力層面的概念界定,對(duì)行政承諾本質(zhì)、特征的描述顯得粗略。其實(shí)行政承諾的內(nèi)容與承諾的拘束力具有高度的關(guān)聯(lián)性。行政承諾的本質(zhì)在于,行政機(jī)關(guān)對(duì)將來可能發(fā)生的事實(shí),許諾按照特定方式進(jìn)行處理。事實(shí)真的發(fā)生時(shí),承諾做出的決定與將來的實(shí)際決定應(yīng)當(dāng)完全一致。如果二者不一致,實(shí)際作出的行政決定就違法而應(yīng)予撤銷。行政承諾雖然關(guān)注行政機(jī)關(guān)將來是否做出特定決定,但更關(guān)注的內(nèi)容卻是作為決定前提的基礎(chǔ)事實(shí)。這種基礎(chǔ)事實(shí)是據(jù)以作出決定的一種應(yīng)然情況。行政承諾是指行政機(jī)關(guān)針對(duì)將來可能發(fā)生的事實(shí),保證做出特定處理的單方許諾行為。這種界定凸顯出承諾的拘束力對(duì)公民權(quán)利保障的意義。

    (二)特征

    1.行政機(jī)關(guān)的意思表示具有自我拘束性、單方性、非爭議性。自我拘束性:行政機(jī)關(guān)對(duì)未來的決定做出許諾后,若沒有充分的公益理由,不得擅自對(duì)承諾進(jìn)行廢棄或者變更。行政承諾區(qū)別于無拘束力的“告知”在于承諾對(duì)行政機(jī)關(guān)具有拘束力,而“告知”則不具。單方性:行政承諾法律關(guān)系的成立和生效只需要行政機(jī)關(guān)單方的意思表示,而不需公民與行政機(jī)關(guān)之間達(dá)成合意。而在行政協(xié)調(diào)和解、行政合同中,法律關(guān)系的成立和生效需要公民的意思表示參與。非爭議性:即意思表示的內(nèi)容不存在爭議,承諾指向的是一個(gè)雙方?jīng)]有爭議的權(quán)利義務(wù)處理結(jié)果。而在行政協(xié)調(diào)和解中,當(dāng)事人雙方對(duì)權(quán)利義務(wù)處理結(jié)果存在爭議,但為了促進(jìn)程序的進(jìn)行,允許通過簽訂和解協(xié)議來解決糾紛。

    2.承諾的基礎(chǔ)事實(shí)具有重復(fù)發(fā)生性或者持續(xù)性。承諾的基礎(chǔ)事實(shí)具體包括如下兩種重復(fù)發(fā)生性事實(shí),是指事實(shí)雖然在過去發(fā)生,但是在將來可能會(huì)重復(fù)發(fā)生。持續(xù)性事實(shí),是指某項(xiàng)事實(shí)具有持續(xù)效力,持續(xù)不變地存在到現(xiàn)在和將來。

    二、行政承諾的拘束力

    (一)拘束力的來源

    1.因具體行政行為而產(chǎn)生拘束力。我國學(xué)界和立法解釋采取寬松的見解,認(rèn)為承諾預(yù)示著行政機(jī)關(guān)將來對(duì)公民權(quán)利進(jìn)行調(diào)整,因此屬于具體行政行為。行政承諾能否納入具體行政行為的關(guān)鍵,在于承諾是否對(duì)公民產(chǎn)生“規(guī)制性效果”。即對(duì)當(dāng)事人的法律權(quán)利義務(wù)進(jìn)行設(shè)定、變更、解除或是有拘束力的確認(rèn)。如果行政承諾沒有“規(guī)制性效果”,不能算作具體行政行為,行政承諾因具體行政行為而產(chǎn)生拘束力的說法就不成立。關(guān)于行政承諾是否具有“規(guī)制性效果”的問題,有學(xué)者質(zhì)疑承諾行為本身與承諾做出的行政決定畢竟是兩個(gè)前后相繼的行為。行政承諾只是預(yù)示行政機(jī)關(guān)將來會(huì)做出特定的行政決定,而其本身并不具備現(xiàn)實(shí)的“規(guī)制性效果”,至多也只是預(yù)示著將來發(fā)生“規(guī)制性效果”。因此,行政承諾不能算是具體行政行為。德國1976年《行政程序法》沒有對(duì)行政承諾的法律性質(zhì)進(jìn)行闡明,而德國財(cái)務(wù)法院更是一直否認(rèn)承諾行為屬于具體行政行為。

    2.因誠信原則而產(chǎn)生拘束力。鑒于承諾拘束力源于具體行政行為的觀點(diǎn)存在爭議,有人主張承諾是因誠信原則的作用而產(chǎn)生拘束力。行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)充分考慮公民的信賴?yán)?,協(xié)調(diào)行政管理目的與公民權(quán)利的保障,達(dá)到個(gè)案的實(shí)質(zhì)公正。根據(jù)誠信原則,承諾行為在一段時(shí)間內(nèi)持續(xù)存在,導(dǎo)致公民信賴某項(xiàng)行政決定的構(gòu)成要件事實(shí),并且做出經(jīng)濟(jì)方面的規(guī)劃處理。為了維護(hù)公民的信賴?yán)妫姓C(jī)關(guān)在進(jìn)行裁量時(shí),應(yīng)負(fù)有自我約束,兌現(xiàn)承諾的義務(wù),不得與享有信賴?yán)娴募{稅人意志相沖突。

    (二)對(duì)公民的拘束力

    行政承諾固然對(duì)公民產(chǎn)生拘束力,就公民而言,對(duì)承諾是擁有一種單純的期待,還是一種完整的請求權(quán)?傳統(tǒng)觀點(diǎn)主張行政承諾是表示將做出行政決定的暫時(shí)性事先行為,屬于行政機(jī)關(guān)對(duì)自身裁量權(quán)的自愿約束。承諾本身沒有為公民創(chuàng)設(shè)出權(quán)利,并未直接拘束公民。批評(píng)意見認(rèn)為,這種否定公民請求權(quán)的觀點(diǎn)一味從行政裁量權(quán)的角度看待承諾,沒有考慮到承諾的不履行會(huì)損害公民的權(quán)利。公民享有請求權(quán)是一種確保行政機(jī)關(guān)承擔(dān)特定行為義務(wù)的重要制度。隨著政府和公民在行政管理關(guān)系上的角色轉(zhuǎn)化,現(xiàn)在的大陸法系主流學(xué)說傾向于認(rèn)為,承諾受益人有要求行政機(jī)關(guān)履行承諾的請求權(quán)。例如在1987年德國《租稅清償法》第204條的修改中,將稅務(wù)稽征機(jī)關(guān)“可以”基于租稅義務(wù)人的申請而兌現(xiàn)行政承諾的語句改變?yōu)椤皯?yīng)當(dāng)”。[4]這種修改實(shí)際上是向公民授予了法定請求權(quán),使行政機(jī)關(guān)受到了嚴(yán)格拘束。如果從法律規(guī)范來看,我國似乎從未正面肯定過承諾受益人的請求權(quán)。然而隨著對(duì)信賴?yán)姹Wo(hù)的強(qiáng)調(diào),實(shí)質(zhì)肯定承諾受益人請求權(quán)的做法也不斷涌現(xiàn)。

    (三)拘束力的變動(dòng)

    承諾是一種面向未來的意思表示,承諾的做出與承諾內(nèi)容的實(shí)現(xiàn)畢竟還有一段時(shí)間。因此,承諾的效力和存續(xù)狀態(tài)并非恒久不變,仍然要受到個(gè)案法律、事實(shí)變動(dòng)或調(diào)整的影響。如果法律、事實(shí)環(huán)境發(fā)生情事變更,導(dǎo)致承諾作出的行政決定無法實(shí)現(xiàn),或者導(dǎo)致公益受損,那么承諾行為的拘束力就會(huì)喪失。大致包括兩種情況:其一因事實(shí)狀態(tài)變化導(dǎo)致承諾的廢止或者變更。事實(shí)狀態(tài)變化,與承諾有關(guān)的客觀環(huán)境發(fā)生永久或短暫的變動(dòng),例如突發(fā)經(jīng)濟(jì)危機(jī)、地震災(zāi)害等不可抗力事實(shí)。事實(shí)狀態(tài)的變化,往往導(dǎo)致行政機(jī)關(guān)無法再做出特定決定,或者做出特定決定會(huì)損及公益。由于公益基礎(chǔ)已經(jīng)喪失,則該承諾的存續(xù)也隨即喪失正當(dāng)性。此時(shí)承諾就應(yīng)變更以符合公益的要求。值得注意的是,事實(shí)狀態(tài)的變化必須是當(dāng)事人客觀上無法預(yù)測的。如果行政機(jī)關(guān)基于自身的過錯(cuò),在承諾前理應(yīng)預(yù)見而沒有預(yù)見到事實(shí)狀態(tài)的變化,則應(yīng)當(dāng)補(bǔ)償公民的信賴?yán)鎿p失。其二因法律變化導(dǎo)致承諾的廢止或者變更法律狀態(tài)的變化也會(huì)造成承諾做出的行政決定無法實(shí)現(xiàn),或者有損公益,例如新法制定,或者舊法被改變。法律變化導(dǎo)致承諾的廢止或者變更,并非原先的承諾行為本身有違法瑕疵,而是由于立法者基于政策變化、現(xiàn)實(shí)需要等公益考量,使承諾向后失去效力。

    三、從公民的角度來看行政承諾:公民的信賴?yán)姹Wo(hù)

    如上所述,如果從狹義來把握行政承諾,則只能將其理解為一種具體行政行為。但是,這個(gè)概念也可以擴(kuò)張到作為承諾受益人的公民權(quán)利這一方面。站在公民的角度來考慮行政承諾的話,則公民的信賴?yán)姹Wo(hù)就成為重要問題。公民往往對(duì)行政承諾的合法性、持續(xù)性產(chǎn)生信賴,當(dāng)沒有明顯的事由說明這項(xiàng)信賴與公共利益相違背時(shí),法律就應(yīng)保護(hù)公民的信賴?yán)妗?/p>

    (一)公民信賴?yán)娴某闪?/h2>

    1.信賴基礎(chǔ)。行政承諾的生效需要有一個(gè)令公民產(chǎn)生信賴的行政承諾行為。該承諾應(yīng)當(dāng)合法有效,如果該承諾存在著重大明顯的違法性瑕疵,內(nèi)容模糊不明確,或者不具有實(shí)現(xiàn)可能性,就不能作為信賴的基礎(chǔ)。承諾合法有效的要求大致如下:

    (1)行政機(jī)關(guān)應(yīng)具有管轄權(quán)限。管轄權(quán)是行政承諾的法定生效要件,沒有職權(quán)的行政機(jī)關(guān)給予的承諾是自始不生效的。行政機(jī)關(guān)只有擁有處理該事項(xiàng)的決定權(quán)限,才算具有管轄權(quán)限。這是因?yàn)?,行政機(jī)關(guān)做出承諾的權(quán)限,被視為行政機(jī)關(guān)裁量做出行政決定的“附屬權(quán)限”。[5]因此,承諾主體與有權(quán)做出特定行政決定的主體,理論上應(yīng)當(dāng)是同一的。然而,實(shí)踐中也會(huì)出現(xiàn)這二者不一致的情況,其一是行政機(jī)關(guān)內(nèi)部的人事變動(dòng)情況。這種看法片面地強(qiáng)調(diào)承諾主體與決定主體的同一性,而且主觀認(rèn)為機(jī)關(guān)首長的工作調(diào)動(dòng)不頻繁,顯然難有說服力。由于承辦人員在作出承諾時(shí)并未預(yù)見到會(huì)發(fā)生工作調(diào)動(dòng),因此當(dāng)承諾后發(fā)生人事變動(dòng)時(shí),承諾仍然拘束后續(xù)的相關(guān)承辦人員。其二是行政機(jī)關(guān)外部的命令執(zhí)行情況。例如國務(wù)院就基層政府主管的農(nóng)業(yè)稅費(fèi)作出減免承諾,導(dǎo)致作出承諾與日后作出特定行政決定的不是同一人。有學(xué)者主張上級(jí)機(jī)關(guān)并不享有行政事項(xiàng)的直接決定權(quán),因此所做的承諾違背承諾管轄權(quán)的規(guī)定,應(yīng)屬無效。[6]反對(duì)意見則舉出稅法的例子,認(rèn)為正式課稅程序上有上下級(jí)監(jiān)督和共同參與機(jī)制,上級(jí)機(jī)關(guān)必然參與下級(jí)稅務(wù)的決定,因此上級(jí)機(jī)關(guān)的減稅承諾也拘束下級(jí)機(jī)關(guān)。[7]從終極意義上看,各級(jí)機(jī)關(guān)盡管各有其職責(zé)權(quán)限,但是上級(jí)機(jī)關(guān)對(duì)下級(jí)機(jī)關(guān)負(fù)有業(yè)務(wù)監(jiān)督和領(lǐng)導(dǎo)權(quán),上級(jí)機(jī)關(guān)對(duì)外的承諾當(dāng)然應(yīng)該兌現(xiàn),以便對(duì)社會(huì)公眾負(fù)責(zé)。

    (2)做出承諾的裁量應(yīng)當(dāng)合法、合理。其一,做出承諾的裁量應(yīng)當(dāng)符合立法意旨,不得與行政權(quán)所欲實(shí)現(xiàn)的管理目的相矛盾。承諾是行政機(jī)關(guān)對(duì)裁量權(quán)的自我約束,其目的仍然是為了實(shí)現(xiàn)行政管理的目的,因此承諾的做出應(yīng)當(dāng)有利于行政管理目的之實(shí)現(xiàn)。其二,做出承諾的裁量應(yīng)當(dāng)符合法治的如下要求:一是遵守明確性原則。承諾內(nèi)容的具體明確,不僅包括作為承諾前提的基礎(chǔ)事實(shí)、承諾作出的決定,還包括承諾行為的存續(xù)期限。二是遵守法律優(yōu)越原則。該原則涉及的內(nèi)容如下:其一,承諾本身的內(nèi)容在實(shí)體和程序上應(yīng)當(dāng)是合法的,包括管轄權(quán)的合法、行政裁量的正確等。其二,承諾將要做出的行政決定不得違反法律的禁止性規(guī)范,存在程序違法和實(shí)體違法情形。其三,承諾中的行政裁量受到一般法律原則,如誠信原則和信賴保護(hù)原則的拘束。

    (3)承諾的基礎(chǔ)事實(shí)應(yīng)當(dāng)有實(shí)現(xiàn)的可能性。當(dāng)承諾的基礎(chǔ)事實(shí)與日后實(shí)現(xiàn)的事實(shí)完全符合時(shí),承諾就產(chǎn)生拘束力。如果基礎(chǔ)事實(shí)不可能實(shí)現(xiàn),那么公民的信賴也不可能形成。因此,基礎(chǔ)事實(shí)應(yīng)當(dāng)具有變成現(xiàn)實(shí)的可能性。這是因?yàn)?,承諾做出的行政決定畢竟是在將來做出,受到法規(guī)變動(dòng)、事實(shí)情況變化等干擾,因此存在著承諾實(shí)現(xiàn)的風(fēng)險(xiǎn)。為了規(guī)避風(fēng)險(xiǎn),只有某種情況具有在將來發(fā)生的極大可能性,公民形成了信賴,對(duì)于這種事項(xiàng)才允許做出承諾。如果某項(xiàng)情況不確定會(huì)發(fā)生,公民的信賴?yán)嬉簿蜔o從形成,因此沒有對(duì)其保護(hù)的必要。因此,行政機(jī)關(guān)并非對(duì)預(yù)期做出的所有決定事項(xiàng)都能做出承諾。

    綜上所述,違法承諾有三種情況:一是行政機(jī)關(guān)沒有管轄權(quán)。二是承諾的裁量不合法、不合理。三是承諾的內(nèi)容不具有實(shí)現(xiàn)的可能性。這些違法承諾有損公共利益,行政機(jī)關(guān)一經(jīng)發(fā)現(xiàn)可隨時(shí)予以撤銷。在違法承諾使公民獲益的場合,產(chǎn)生信賴?yán)娴幕A(chǔ)并不存在,因此公民并不具有信賴?yán)妫矡o權(quán)請求補(bǔ)償。

    2.信賴表現(xiàn)。信賴表現(xiàn)即公民由于信賴行政承諾而做出了具體的行為,如處理個(gè)人財(cái)產(chǎn)等。公民如果信賴行政承諾,對(duì)自己的財(cái)產(chǎn)進(jìn)行規(guī)劃和處理,就視為具有信賴表現(xiàn)。如果公民沒有信賴表現(xiàn),承諾的不履行就不會(huì)對(duì)公民造成實(shí)際利益損失,那么法院就不承認(rèn)公民的信賴?yán)妗?/p>

    3.信賴?yán)嬷档帽U?。公民?yīng)當(dāng)出于善意,才能形成值得保障的信賴?yán)?。不值得保障的信賴?yán)媲樾尉唧w包括三種:[8]一是公民以欺詐、脅迫或者賄賂等惡意手段,導(dǎo)致行政機(jī)關(guān)錯(cuò)誤地作出違法承諾。二是公民明知行政承諾的程序或者實(shí)體違法,故意放任或者誘導(dǎo)行政機(jī)關(guān)做出承諾。三是公民故意對(duì)重要事實(shí)提供不周全、不充分的材料,導(dǎo)致行政機(jī)關(guān)據(jù)此錯(cuò)誤做出承諾。

    (二)公民信賴?yán)娴谋Wo(hù)及其例外

    公民信賴?yán)娴谋Wo(hù)主要是財(cái)產(chǎn)賠償和補(bǔ)償方式。故意的承諾不作為會(huì)引發(fā)行政機(jī)關(guān)的賠償責(zé)任,然而,值得注意的是承諾拘束力變動(dòng)時(shí)的信賴?yán)姹Wo(hù)問題。合法的承諾做出后,行政機(jī)關(guān)有可能基于事實(shí)或者法律狀態(tài)的變化,無法兌現(xiàn)原先許諾的行政措施,承諾受益人的期待權(quán)益有可能落空。因此公民的信賴?yán)鎽?yīng)如何保護(hù)呢?出于不可歸責(zé)于行政機(jī)關(guān)的客觀事由,如事實(shí)或者法律狀態(tài)變更,造成承諾無法兌現(xiàn)的結(jié)果,行政機(jī)關(guān)并不當(dāng)然負(fù)有補(bǔ)償責(zé)任。緣于承諾行為與一般行政行為的最大差異在于,承諾是對(duì)未來某一事項(xiàng)的發(fā)生所做的預(yù)先決定,而非對(duì)當(dāng)前已發(fā)生的事實(shí)所做的決定。事實(shí)或者法律狀態(tài)極有可能發(fā)生變更,導(dǎo)致承諾不能兌現(xiàn)。因此相較于一般行政行為的公民,承諾的公民承擔(dān)了較大的權(quán)益損失風(fēng)險(xiǎn)。這種不能兌現(xiàn)承諾的風(fēng)險(xiǎn)不應(yīng)由行政機(jī)關(guān)單獨(dú)承擔(dān),而應(yīng)當(dāng)由行政機(jī)關(guān)和公民雙方共同分擔(dān)。

    四、結(jié)語

    行政承諾屬于一種引入民法契約理念而形成的行政行為,彰顯出官民平等、服務(wù)型政府等時(shí)代精神。然而,行政承諾的法律結(jié)構(gòu)蘊(yùn)含著很多復(fù)雜問題,需要對(duì)承諾的生效、承諾變更的合法性、承諾受益人的信賴?yán)姹Wo(hù)等問題作出細(xì)致的分析。本文從承諾內(nèi)容的角度對(duì)行政承諾進(jìn)行了如下的分析:首先,本文深入行政承諾的內(nèi)部,理清承諾內(nèi)容與拘束力之間的關(guān)系。從承諾的基礎(chǔ)事實(shí)出發(fā),重新界定了承諾的定義、特征,為深入理解承諾受益人的信賴保護(hù)提供思路。其次,本文沿著拘束力分析的主軸,進(jìn)一步提出了“承諾拘束力的來源是誠信原則和具體行政行為效力”、“行政承諾對(duì)公民也有拘束力”、“承諾拘束力的變更”等新命題。最后,本文揭示承諾是以公民的信賴?yán)姹Wo(hù)作為核心。在此基礎(chǔ)上,深入分析公民信賴?yán)娴某闪⒁?、公民信賴?yán)娴谋Wo(hù)及其例外,為司法審查標(biāo)準(zhǔn)的建構(gòu)提供借鑒。

    在理論界,配合司法實(shí)踐對(duì)行政承諾進(jìn)行研究的工作才剛剛起步。行政承諾的研究背后折射出政府行政方式以“服務(wù)”代替“管理”的理念轉(zhuǎn)變,從一個(gè)側(cè)面反映了社會(huì)發(fā)展對(duì)行政法提出的新要求。如何構(gòu)思可能更有效地適應(yīng)行政管理需要的行政承諾方案,作為深入理解和處理我國獨(dú)特的法與行政關(guān)系的一環(huán),還有待于今后的進(jìn)一步展開。

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    作者簡介:蘇韞菡(1974-),女,上海人,碩士,華東理工大學(xué)后保處。

    中圖分類號(hào):D922.1

    文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼:A

    文章編號(hào):2095-4379-(2015)35-0080-03

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