法治視野下的老年罪犯

趙瑩瑩

（西南民族大學法學院，四川 成都 610041）

法治視野下的老年罪犯

趙瑩瑩

（西南民族大學法學院，四川 成都 610041）

“矜老憐幼”的恤刑思想歷來是我國傳統(tǒng)的用刑思想，是法律儒家化的重要標志之一，在歷代法典中對老年罪犯從寬處罰幾乎都予以了規(guī)定。我國早在1996年就制定了老年人權益保障法來保障處于弱勢地位的老年人的權益，各省市也出臺了相關的保障老年人權益的條例。對于老年人犯罪從寬處罰在理論界也已經形成共識。但遺憾的是，我國刑法在立法中考慮到未成年人的生理、心理特殊性，對未成年人犯罪規(guī)定了從輕從寬原則，卻沒有規(guī)定老年人犯罪的特殊刑事責任,似有不完善之處。因此，從貫徹“寬嚴相濟”的刑事政策視角看，無論基于刑罰的人道性、謙抑性，還是從解決老齡問題、實現刑罰的目的考量，都有必要增設老齡犯罪從寬處罰與不適用死刑的原則及規(guī)定。在本文中，筆者試著在當代法治語境中對老年罪犯從寬處罰的法理基礎與現實意義，以期能對老年罪犯的立法起到些許理論支撐。

老年罪犯；法治；法理基礎；從寬處罰

一、國外關于老年人從寬處罰的立法

從世界各國的刑事立法的規(guī)定來看，幾乎都從不同的程度或方面體現了對老年人從寬處罰，這是順應老年人刑事責任能力減弱的必要之舉。概括而言，各國對老年人犯罪從寬處罰可以劃分為如下幾類：

（一）對老年人適用死刑和執(zhí)行死刑的年齡上限做出了限制規(guī)定。

如《俄羅斯聯(lián)邦刑法典》第59條第2款規(guī)定：死刑不適用于婦女以及犯罪時未滿18周歲的人和法院下判決時已滿65周歲的男性。

（二）在刑法總則中，對老年人犯罪，規(guī)定予以從輕、減輕或者免除處罰，或者對不同年齡的老年人犯罪規(guī)定不同的從寬處罰幅度。如墨西哥、荷蘭刑法70歲以上的老年人犯罪的，免除刑罰。

（三）在刑罰執(zhí)行的種類、內容、方式上對老年人犯罪予以從寬處罰。如，法國《新刑法典》第131－132條規(guī)定：被判刑人年齡達65歲者，禁止居留自然停止。其他剝奪自由的刑罰（徒刑、監(jiān)禁刑），如被判刑人是老年人，可以在收容監(jiān)獄內執(zhí)行。

（四）放寬適用緩刑、減刑、假釋的條件。例如：《巴西刑法典》規(guī)定：對被判處監(jiān)禁刑的犯罪人不得適用緩刑，但犯罪人超過70歲，且所監(jiān)禁不超過2年的，可以宣告緩刑。

從國外立法現狀可以看出,盡管"各國刑法對于老年人犯罪，多不設無責任之規(guī)定"。但是各國刑法立法包括各個地區(qū)的人權公約、聯(lián)合國各種文件和公約都體現出了禁止對一定年齡的老年人適用死刑、對老年人犯罪輕刑罰化、尊重人權的精神和發(fā)展趨勢，筆者認為，從這一角度審視，可以給我們論證對一定年齡的老年人犯罪應當有一個合理的限制性處罰提供一個歷史的基礎和發(fā)展的前景。

二、中國現代刑法關于老年罪犯的規(guī)定

我國1979年、1997年刑法典均沒有關于老年人刑事責任的特別規(guī)定，在單行刑法及附屬刑法中也沒有規(guī)定。

2001年3月5日，最高人民檢察院發(fā)布的《人民檢察院辦理不起訴案件質量標準(試行)》明確規(guī)定了五種不起訴的情形，包括“未成年犯罪嫌疑人、老年犯罪嫌疑人主觀惡性較小，社會危害不大的”。

值得一提的是，2010年2月8日最高人民法院印發(fā)了《關于貫徹寬嚴相濟刑事政策的若干意見》的通知，第三條“準確把握和正確適用依法從“寬”的政策要求：第21款，對于老年人犯罪，要充分考慮其犯罪的動機、目的、情節(jié)、后果以及悔罪表現等，并結合其人身危險性和再犯可能性，酌情予以從寬處罰?！弊罡呷嗣穹ㄔ菏状我哉降闹笇б庖姷姆绞揭?guī)定了對老年人犯罪的特殊處理?？梢娢覈痉ń缫颜J識到對老年罪犯所謂的“平等”處罰是存在諸多問題，開始把老年人這一群體作為特殊對象來謹慎處理。

三、對老年罪犯的司法過程中的實際處境

（一）法律法規(guī)規(guī)章中的相關規(guī)定。

我國的單行刑法,附屬刑法對老年人犯罪人刑事責任沒作規(guī)定,但在刑罰執(zhí)行方面，我國的有關法規(guī)作了若干特別規(guī)定。主要有：1954年的《中華人民共和國勞動改造條例》第60條；1979年《關于清理老弱殘犯和精神病犯的聯(lián)合通知》；1982年《監(jiān)獄、勞改隊管教工作細則》第18條；2006年《治安管理處罰法》第二十一條規(guī)定。以上規(guī)定均些許涉及了我國司法實踐中對老年人犯罪從寬處理，老年罪犯年齡往往不是充足條件,還必須具備身體有病已失去危害社會可能等條件。

（二）各省、市地方司法機關的實際執(zhí)行狀況與實效——實際的從寬處理。

由于各省、市地方規(guī)章數量比較多，其規(guī)定內容與實際處理方式有很多相似的，很多省都以省法院、檢察院、公安廳、司法廳聯(lián)合制定出臺規(guī)定的方式，對符合條件的老年罪犯予以提前假釋和釋放、保外就醫(yī)等方式從寬處理。事實上很少嚴格將老年罪犯與其他罪犯同等對待。以四川省為例：四川省關于老年罪犯的假釋與監(jiān)外執(zhí)行的作法，走在全國的前列，做出了專門的規(guī)定，并且假釋規(guī)模是被媒體稱為“建國以來最大規(guī)模假釋”， 2008年8月29日四川省法院、檢察院、公安廳、司法廳聯(lián)合制定出臺《關于辦理“老病殘”罪犯假釋暫予監(jiān)外執(zhí)行的規(guī)定》。正如《規(guī)定》頒布后的答記者問中所述：“當前四川省監(jiān)獄關押“老病殘”服刑罪犯5千余人（四川省監(jiān)獄系統(tǒng)里，65歲以上男性及60歲以上女性服刑人員有5000余人。他們當中大部分不但不具接受刑罰的能力，甚至連生活都需要別人照料。）由于受現行政策規(guī)定的限制，致使這部分服刑罪犯得不到法律應有的從寬處遇，而滯留監(jiān)獄。這不僅增加了監(jiān)獄的行刑成本，而且不利于貫徹以人為本和社會主義人道主義精神，甚至易引發(fā)監(jiān)獄與罪犯家屬的法律糾紛。對此，出臺了該規(guī)定。……貫徹“規(guī)定”意義在于：一是監(jiān)獄堅持以人為本，落實寬嚴相濟刑事司法政策，構建和諧社會的重要體現；二是監(jiān)獄履行職能，依法行刑的需要；三是監(jiān)獄規(guī)范化、標準化、法制化建設的重要內容 。” 四川省從2008年10月份開始已正式開展這項工作，分3批對“老病殘”罪犯假釋和暫予監(jiān)外執(zhí)行，全省能享受該待遇的“老病殘”罪犯大概有近2千人。

如果說老年人犯罪應當減輕或者免除處罰，或者說至少在行刑實際過程中已視情況減輕處罰。那么便產生了這樣一種悖論：立法機關不予規(guī)定老年人犯罪應當減輕或者免除處罰—→司法機關按照法律規(guī)定“照判不誤”—→執(zhí)法機關因為老年罪犯數量劇增、體弱多病、再犯可能性小等原因，執(zhí)法機關不得不減刑、甚至提前釋放。導致這種矛盾的狀況讓我們不得不反思：是否應當從立法角度對老年人犯罪進行規(guī)定?

四、對老年人犯罪從寬處罰的法理探析

（一）設定刑事責任年齡上限是科學的責任能力的體現。

刑事古典學派認為,個體的意志自由是承擔刑事責任的根據。意志自由取決于個體自身的能力即辨認能力和控制能力,辨認能力和控制能力是受年齡影響的。人的自身能力隨著年齡的增長是以拋物線狀呈現的,有一個發(fā)展——成熟——衰退的過程，自然人到了一定的高齡,身體以及心理的各方面的能力就會逐漸降低，這是經過科學研究所證明的自然規(guī)律。據國外學者統(tǒng)計，老年人實施犯罪，多與其身體、心理和社會生活方面出現的衰老過程有關：10%的老人實施犯罪是因為患上腦組織、感情情緒和性格衰退綜合癥而造成的；40%是因為心理上無法承受孤獨感和失落感，在心理衰退過程的作用下實施的；50%與其社會生活衰退過程、離群索居有關。因此年老之人與年幼之人一樣屬于辨認能力與控制能力有缺陷的，都屬于社會中的弱勢群體。既然我們認為對年幼之人所設立的刑事責任年齡制度無可厚非,那么對年老之人設立刑事責任年齡制度也是相當合理。

（二）設定刑事責任年齡上限符合中華民族的傳統(tǒng)觀念。

1.仁——人性的尊重。

“仁”中國古代一種含義極廣的道德范疇?？鬃影选叭省弊鳛樽罡叩牡赖略瓌t、道德標準和道德境界。他第一個把整體的道德規(guī)范集于一體，形成了以“仁”為核心的倫理思想結構。其中孝悌是仁的基礎，是仁學思想體系的基本支柱之一。“仁”的最初含義是指人與人的一種親善關系。孟子發(fā)揮了孔子的思想，把仁同義聯(lián)系起來 ，把仁義看作道德行為的最高準則。其“仁”，指人心，即人皆有之的“惻隱之心”，仁愛之心；其“義”，指正路，“義，人之正路也”。表現在具體的行為上的即是“對父母為孝對兄弟為悌，對朋友為信對國家為忠，對人則有愛心?！边@也是我國古代產生對老年人恤刑思想的傳統(tǒng)的價值根源。

“法律為了確保其權威,必須獲得社會上道德信念的支持”。而一旦“法律的規(guī)定倘若不能表現特定社會里的風俗習慣或行為準則,盡管法律程序看起來冠冕堂皇,但仍可能因為公民消極或積極的違抗而形同具文”。這是丹尼斯·洛德的經典語句。在建設和諧社會的今天，在崇尚“老有所養(yǎng)”的社會，對“黃土幾乎埋到頭頂的老人” 適用嚴厲的刑罰也是與人性、良心、“仁”的違背，因此對老年罪犯從寬處罰是“和諧”與“仁”的應有之意。

2.孝——文化傳承。

“孝”是一種自然性的血緣關系的原初情感。在孔子的倫理思想中，“孝”作為一種行為規(guī)范占有及其重要的地位。如果說“仁”是孔子全部學說的核心，而“孝”則是“仁”的基礎和根本內容之一。孔子的弟子有若說:“君子務本，本立而道生，孝涕也者，其為仁之本歟?！保ā墩撜Z·學而》)在孔子那里，“孝”是指孝順父母，“涕”是指敬愛兄長?？鬃诱菑男㈨樃改?、尊敬兄長的親子骨肉之情出發(fā)，推及其宗族，要求尊敬長輩，厚待親友，并由宗族關系又推及到“泛愛眾”。這樣，在上者躬行“孝”道，以身作則，并以這種德行去感化大眾，就體現了“仁”的本義.基于自然性的血緣關系和情感關系的儒家“孝”觀念是中國傳統(tǒng)家庭倫理制度的主要支撐點和基本中軸線,并且在不斷的、有意識的強化之中,形成了中國傳統(tǒng)文化的認同與社會心理的主體;同時,“孝”的緣起和演變過程有著濃厚的政治倫理色彩。

正如馬克思·偉伯指出:“中國人所有的人際關系,都以‘孝’為準則?！笨梢娦⑹蔷S系中國家庭、維系社會、維系一切關系的準則。孝文化是中國倫理思想文化的原點,沒有孝文化就沒有其他。由此看來,基于自然性血緣關系的孝觀念,無疑是家庭的主要支撐點和基本中軸線,在不斷強化的進程中形成深遠的歷史傳統(tǒng),孝觀念形成中國人根本價值觀和基本文化立場。

孝是穩(wěn)定家庭的基礎,是解決老齡化社會問題的重要支柱。家庭是社會基本組成部分,家庭和睦離不開孝,社會穩(wěn)定和諧離不開孝。因此弘揚孝道對父代的物質反哺義務與精神慰藉都相當重要?！皻v史文化的延續(xù)性是社會發(fā)展的客觀規(guī)律,表現在兩個方向上:一是同質社會質的繼承、量的損益;一是異質社會質的批判,批判中尋求量的繼承,方法的借鑒”。（蔡樞衡語）因此在道德不斷流失的今天，在孝觀念淡漠的當代,這個社會、國家呼喚也需要孝的回歸。

（三）設定刑事責任年齡上限符合正義與人道主義原則。

法律的其中一個價值目標是實現社會的公平公正,對弱勢群體的保護是實現公平的一個體現,也是人道主義的一個要求。刑法有不少關于保護弱勢群體的規(guī)定,但我國刑法對弱勢群體的保護不夠周全,把老年人給遺漏了。鑒于老年人的特殊情況,如身體狀況較差,判斷能力較弱，辨認和控制自己行為的能力畢竟比精神正常的成年人要弱，當行為人的辨認和控制能力低下時，其反映出的主觀惡性就小，因而社會危害性就相對較小，應考慮從寬處罰。同時，刑法對其犯罪之后能否接受審判，能否承受刑罰,該不該判處死刑的問題是有必要考慮的，這同時也是人道主義的要求。否則,要求一個行將就木的人去接受其身體狀況難以承受的審判乃至刑罰,是對人權的踐踏,也是對公眾心理承受能力的一種挑戰(zhàn)。

如果為了維護社會的正義和法律的尊嚴而以犧牲人的良知和親情為代價,其法律成本與收益是不成比例的,從長遠看來也是得不償失的。如果我們的法律刻意追求這種絕對的正義、絕對的公平,就托馬斯·福勒所講的那句話“Rigid justice is the the grestest injustice”(呆板的公平其實是最大的不公平)。殊不知,這樣做的結果非但沒有維護社會秩序,反而挖掉了社會秩序穩(wěn)固的根基——家庭倫理,使人變得瘋狂、沒有理性、甚至沒有人性,最終使人不成其為人,而“我們想要的不是針對犯罪的法律,而是針對瘋狂的法律”(馬克·吐溫語),是使人恢復本性,成其為人的法律,是符合社會公序良俗的法律。由此,我們在探究老年人犯罪從寬處罰的法學意義時就應該從衡量社會綜合價值出發(fā),來研判對其從寬處罰的法律價值,并把社會的正義放在一個更深的層面、更廣闊的視野里去衡量其的社會價值。因為,社會正義是包含公共道德、家庭倫理、社會輿論、群體利益、個人權利的復合體。

（四）從社會對老年人犯罪的容忍度看老年罪犯。

相對于年輕人而言，老年人更容易獲得公眾的憐憫和寬容。我國自古就有“尊老、愛老、扶老”的傳統(tǒng)美德，這一道德觀念在刑罰上的體現就是對老年人的撫恤性刑罰，老年人實施犯罪的行為，由于其自身的年齡、生理等特點，人們對其的寬容程度一般要比對其他成年人實施犯罪行為更為寬容。實踐中，對于老年人犯罪的定罪量刑，不僅司法者、學者、更多的網民與百姓都呼吁對其從寬處罰。

（五）從秩序與經濟的角度看老年罪犯。

法的收益與成本之比是法的效益。以最小的法成本的投入,獲取最大的社會收益,從而達到法效益的最大化,當是法的最佳目標。因此,從經濟學角度對法效益的法哲學分析,就成為求證法效益的理論前提。而刑罰的代價從某種程度而言是高昂的，而且，將老年犯收押在監(jiān)，對國家、社會也是一筆昂貴的費用。如果能在立法上減輕老年罪犯的刑罰，那么不僅司法上可以解決很多成本，而且執(zhí)法機關也無需在作出如此的多的假釋、減刑等政策。

（六）從刑罰的目的來看。

刑罰的目的有二，一是特殊預防，二是一般預防。所謂特殊預防，是指通過對犯罪分子適用刑罰，懲罰改造犯罪分子，預防他們重新犯罪。所謂一般預防，是指通過對犯罪分子適用刑罰，威懾、警戒潛在的犯罪者，防止他們走上犯罪道路。老年人身心衰弱，其再犯能力較差，無須從肉體上消滅其來達到防止本人重新犯罪的目的。對老年人處以死刑，從某種程度上來說，與我們長期以來所受到的傳統(tǒng)教育而形成的價值取向相背離，這非但不能有效地警戒社會上的不穩(wěn)定分子，不利于刑罰適用目的的實現，反而讓一般人覺得刑罰過于殘酷，使刑法無法獲得普通民眾的認同，甚至對刑法產生反感、抵觸和對立情緒。

五、結語

法律規(guī)則的至上絕不僅僅是宣揚一種冷冰冰的規(guī)則理性，而是高揚一種以人為中心的人道精神、人權精神和人文精神。法律內在理性、價值與形式理性的理性結合的最終結果是法律效益的最大化，如果說這一觀點是承襲了波斯納的經濟分析法學派觀點的，那么從感觀方面來講，法律則實現了人格的外化，即法有了親和力（人情味）。因此我們不能在簡單的以的“呆板的公平”來衡量老年罪犯。正如李斯特所言“最好的社會政策就是最好的刑罰政策?！睂夏曜锓傅膶嵸|的公平對待才是法治所追求的結果，因此我們應該理性審視，對老年罪犯的從寬處罰不僅是文化的傳承，也是對人性、人的尊嚴的關懷。

[1]范忠信《中國法律傳統(tǒng)的基本精神》山東人民出版社2001年1月.

[2]蔡樞衡《中國刑法史》中國法制出版社，2005（2）.

[3]張明楷《刑法學(三)》北京:法律出版社，2006.

[4]張遠煌《犯罪學原理》法律出版社.2001.

[5]何乘松《刑法教科書(上卷)》北京:中國法制出版社，2000.

[6]高銘暄 《刑法學原理》(第1卷)北京:中國人民大學出版社，1993.

[7]陳艷《刑事責任年齡之彈性規(guī)定》載《法學》2000(3).

[8]《四川監(jiān)獄集中假釋千余“老病殘”引爭議》.

[9]http://news.xinhuanet.com/legal/2009-01/08/ content_10621297_4.htm.

[10] [俄]庫茲涅佐娃,佳日科娃.《俄羅斯刑法教程總論》黃道秀譯，北京，中國法制出版社.2002.23.

[11]韓忠謨《刑法原理》北京，中國政法大學出版社.2002，136.

[12]《專訪:“老病殘”罪犯假釋和暫監(jiān)外執(zhí)行》http://www.vote4u.cn/ stock/rc6951526.html.

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