施工合同管理中變更索賠的探討

【摘要】近年來，隨著社會經(jīng)濟(jì)的飛速發(fā)展，城市化和現(xiàn)代化水平的不斷提升，相應(yīng)的各種工程項(xiàng)目不斷開工建設(shè)。部分工程建設(shè)，由于設(shè)計(jì)不合理、不按規(guī)范要求施工，導(dǎo)致工程質(zhì)量無法保證，存在安全隱患。本文通過對施工合同管理中的工程變更索賠進(jìn)行相關(guān)的探究，得出幾點(diǎn)有關(guān)施工合同管理變更索賠的體會，希望給相關(guān)行業(yè)和人員帶來一些參考及借鑒。

【關(guān)鍵詞】施工合同；管理；變更索賠

引言

隨著我國國內(nèi)經(jīng)濟(jì)和社會的快速發(fā)展，我國投資興建的工程建設(shè)項(xiàng)目在施工過程中涉及的變更逐漸增多。變更索賠增加的主要原因有：工程建設(shè)越來越復(fù)雜；新工藝、新技術(shù)、新材料、新機(jī)具等在相應(yīng)的工程建設(shè)中的應(yīng)用；國家相關(guān)建設(shè)標(biāo)準(zhǔn)的提高；施工單位只注重效率，沒有按照相應(yīng)的施工方法施工，導(dǎo)致工程質(zhì)量較差。變更索賠作為施工企業(yè)在復(fù)雜而且漫長的施工環(huán)境中經(jīng)常遇到的問題，如何解決好由于外界不確定因素和工程技術(shù)等原因造成的變更索賠，成為施工企業(yè)比較關(guān)注的問題。而作為發(fā)包方，避免索賠發(fā)生及做好反索賠成為發(fā)包方管理工作中的重要內(nèi)容。

1.施工合同管理中變更索賠的現(xiàn)狀

1.1法律規(guī)范不健全。由于我國法律規(guī)范不健全，施工企業(yè)不執(zhí)行相應(yīng)的法規(guī)現(xiàn)象較為嚴(yán)重，有關(guān)合同得不到有效的監(jiān)督執(zhí)行，遇到合同發(fā)生變更索賠問題時，不習(xí)慣通過有關(guān)法律途徑和合同文本解決相應(yīng)的問題。簽訂和實(shí)施合同時存在很多的問題，合同文本的管理成效不明顯，相關(guān)的水平比較低等都影響著工程項(xiàng)目建設(shè)目標(biāo)的完成，導(dǎo)致給相關(guān)人員帶來無可挽回的損失。

1.2合同文本沒有規(guī)范統(tǒng)一?！督ㄔO(shè)工程施工合同示范文本》是建設(shè)部和國家工商局為加強(qiáng)和規(guī)范建設(shè)市場的合同管理而制定的，合同示范文本全面體現(xiàn)雙方的權(quán)利、風(fēng)險和責(zé)任。但部分承包方和業(yè)主采用一些自制的、不規(guī)范的文本簽約，沒有完全按照合同示范文本簽訂合同，導(dǎo)致合同存在避重就輕、轉(zhuǎn)嫁工程風(fēng)險、文本條文籠統(tǒng)含糊等問題存在。

1.3權(quán)力義務(wù)失衡。在部分施工合同中，履約過程中雙方的權(quán)利、義務(wù)明顯失衡。施工合同中的很多條款都是對承包方制定的，在條款中很多是對承包方的義務(wù)進(jìn)行強(qiáng)調(diào)，制約業(yè)主的條款相對較少，特別是對業(yè)主違約時的賠償問題沒有明確的約定，沒有對其進(jìn)行行之有效的處罰方案。一般來說，工程承包合同中總是存在一定的風(fēng)險，由于目前工程建設(shè)市場的競爭較為激烈，在施工過程中存在不規(guī)范管理，建設(shè)規(guī)模和有關(guān)的施工隊(duì)伍失衡嚴(yán)重，使得在建設(shè)工程承包中業(yè)主占據(jù)主導(dǎo)地位。

1.4合同執(zhí)行力低，索賠工作難以實(shí)現(xiàn)。工程建設(shè)施工合同的履約程度較低，違約現(xiàn)象時常發(fā)生。在工程建設(shè)的過程中業(yè)主沒有按照有關(guān)合同約定及時支付相關(guān)的工程進(jìn)度款；在有關(guān)工程完工并且進(jìn)行驗(yàn)收合格后，發(fā)包人沒有及時辦理有關(guān)竣工結(jié)算手續(xù)，甚至有的業(yè)主以各種理由拒絕支付相關(guān)的工程項(xiàng)目款；由于現(xiàn)在建設(shè)市場不規(guī)范運(yùn)行，承包方?jīng)]有按期依合同組織建設(shè)施工，承包方和業(yè)主相互扯皮導(dǎo)致延期工程，嚴(yán)重影響了投資建設(shè)的市場環(huán)境。致使合同和法律賦予受損失者索賠的權(quán)利難以實(shí)現(xiàn)。

1.5輕合同、重人情，法律意識淡薄。變更索賠需要在相關(guān)合同范圍內(nèi)進(jìn)行，任何形式的變更索賠工作都不能超越本國的法律法規(guī)和相關(guān)的合同。在涉及變更索賠的有關(guān)工程中普遍存在著靠請客吃飯、靠關(guān)系的情況，完全把合同條文和有關(guān)法律法規(guī)置之度外，有關(guān)人士輕合同，重人情，導(dǎo)致變更索賠無法正常進(jìn)行。

2.變更索賠的原因分析

2.1工期延誤索賠。由于非承包方的各種原因造成無法按照進(jìn)度計(jì)劃施工導(dǎo)致工期延誤。施工工期延誤的原因有時復(fù)雜有時單一，當(dāng)發(fā)生施工延期事件后，會導(dǎo)致發(fā)包方兩個方面的損失，一方面是經(jīng)濟(jì)損失，一方面是工期損失。所以，當(dāng)發(fā)生施工延期需要索賠的情況時，合同雙方往往在分清責(zé)任和補(bǔ)償損失方面易發(fā)生爭端。

2.2合同變更索賠。合同變更包含了工程量的增減、施工方法變更、工程設(shè)計(jì)變更等情況，變更盡管是客觀存在的，但是相應(yīng)的變更項(xiàng)目必須在原合同上進(jìn)行變更，變更后有關(guān)人員可以要求相關(guān)索賠?！逗贤痉段谋尽芬?guī)定：“如發(fā)生實(shí)質(zhì)性變更，由雙方協(xié)商解決”。

2.3風(fēng)險分擔(dān)不均導(dǎo)致的索賠。在市場經(jīng)濟(jì)條件下工程建設(shè)項(xiàng)目施工包含著許多風(fēng)險。發(fā)包方、承包方需要共同承擔(dān)合同風(fēng)險。

3.施工中合同變更索賠管理的建議

3.1正確識別風(fēng)險。風(fēng)險識別就是要查明相關(guān)項(xiàng)目的風(fēng)險來源和不確定性因素，分析各風(fēng)險之間存在的關(guān)系及風(fēng)險后果。項(xiàng)目風(fēng)險管理是風(fēng)險識別的一項(xiàng)經(jīng)常性工作，主要包括索賠風(fēng)險強(qiáng)度；索賠風(fēng)險對發(fā)包方項(xiàng)目管理的影響是直接的還是間接的；索賠風(fēng)險發(fā)生的區(qū)域及關(guān)鍵風(fēng)險點(diǎn)；發(fā)生的時間分析、索賠風(fēng)險存在、風(fēng)險發(fā)生的可能性；索賠風(fēng)險持續(xù)時間；索賠風(fēng)險的作用范圍；是否會引發(fā)其他的相關(guān)風(fēng)險等的分析。

3.2增強(qiáng)合同變更索賠意識。受我國長期計(jì)劃經(jīng)濟(jì)的有關(guān)影響，合同的管理和變更索賠逐漸引起重視。但是很多發(fā)包企業(yè)對合同的管理和變更索賠的依據(jù)和程序并不熟悉，相關(guān)人員需要認(rèn)識到合同管理和變更索賠的重要性，加強(qiáng)專業(yè)知識的學(xué)習(xí)，加強(qiáng)對工作流程的了解，保障各自合法權(quán)益的實(shí)現(xiàn)。

4.發(fā)包方的變更索賠管理任務(wù)

發(fā)包方工程管理中一項(xiàng)非常重要的工作是索賠管理，發(fā)包方索賠管理的內(nèi)容主要包括反駁承包方索賠、主動向承包方索賠和預(yù)防承包方索賠。

4.1發(fā)包方避免索賠發(fā)生的主要方法和措施。（1）發(fā)包方需要正確的認(rèn)識索賠管理。施工索賠存在客觀性和合理性，承包方和發(fā)包方之間平衡風(fēng)險的一種手段是施工索賠，是承包方和發(fā)包方承擔(dān)合同項(xiàng)目工程風(fēng)險比例的再分配。對發(fā)包方而言，預(yù)防和減少施工索賠更具有現(xiàn)實(shí)的必要性所以發(fā)包方需要對索賠進(jìn)行有效管理，避免索賠的發(fā)生。（2）發(fā)包方通過對相關(guān)工程進(jìn)行分析和預(yù)測，正確的認(rèn)識工程中存在的索賠風(fēng)險，對有可能引起承包方索賠的誘因加以防范，從而使自己不被承包方索賠或減少被承包方索賠的機(jī)會。

4.2發(fā)包方反索賠的主要方法和措施。反索賠主要表現(xiàn)為不給對方留下索賠的機(jī)會，防止被索賠。發(fā)包方在前期工程管理中，應(yīng)該簽訂一個嚴(yán)密合理且責(zé)任明確的合同，防止索賠的發(fā)生；在施工階段，應(yīng)該避免己方違約，當(dāng)對方提出相應(yīng)的索賠要求時，則應(yīng)該根據(jù)收集的相關(guān)資料和合同文件加以反駁，從而達(dá)到減少或避免索賠發(fā)生的目的。通過反索賠可以防止損失發(fā)生，保證相關(guān)建設(shè)工程項(xiàng)目管理的目標(biāo)順利實(shí)現(xiàn)。

5.結(jié)語

由于我國工程建設(shè)發(fā)展較晚，相關(guān)的法律法規(guī)、經(jīng)驗(yàn)等和發(fā)達(dá)國家的國際化公司存在很大的差距。在工程建設(shè)中管理措施不完善，合同管理不到位，工程進(jìn)度安排不合理、工程建設(shè)質(zhì)量安全不明晰，導(dǎo)致施工過程中索賠不能很好的執(zhí)行。因此，相關(guān)單位和個人需要了解掌握工程施工過程中涉及的相應(yīng)索賠知識，當(dāng)遇到需要索賠的情況時，承包方可以提出相應(yīng)的索賠要求，有理有據(jù)要求發(fā)包方賠償，而發(fā)包方企業(yè)也可以避免索賠的發(fā)生，并采取有效的措施反索賠，確保參建各方的利益得到保障。

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