信用證“商檢軟條款”的潛在風險及其應(yīng)對方法

李海珍

按照國際慣例，出口商提交的單據(jù)只要滿足“三個一致”的要求，開證行必須承擔第一性付款責任。然而，隨著信用證業(yè)務(wù)的發(fā)展，信用證“軟條款”的出現(xiàn)扭曲了信用證第一性付款責任的功能。換言之，出口商面臨信用證下根本無法做到相符交單，或者即使相符交單也得不到開證行付款的風險。在信用證“軟條款”中，“商檢軟條款”是最常見的，而且“商檢軟條款”已逐漸演變成進口商控制交單、交貨和付款的工具，成為不法商人行使商業(yè)詐騙的手段。因此，研究信用證“商檢軟條款”的表現(xiàn)形式、潛在風險以及出口商的應(yīng)對策略具有非常重要的意義。

一、信用證“商檢軟條款”的常見表現(xiàn)形式

（一）檢驗證書由受益人出具，申請人或代表會簽，且簽字必須與開證行的簽字式樣相符

在這種信用證“商檢軟條款”下，出口商提交的檢驗證書要滿足以下幾個條件：受益人（出口商）出具；開證申請人（進口商）或指定人會簽；簽字必須得到開證行的證實。在服裝、零配件等行業(yè)，這種“商檢軟條款”比較普遍，進口商主要出于考慮控制貨物質(zhì)量。一般而言，出口貨物裝運之前，進口商會親自或指派代表到出口商倉庫，或貨物儲存地與出口商共同進行現(xiàn)場驗貨，驗貨完畢，會簽檢驗證書。這樣的安排既有利于有效控制貨物的質(zhì)量，對于不符要求或存在瑕疵的貨物可以及時要求更換或返工。同時，出口商可以及時得到與信用證一致的檢驗證書，還可防止進口商因產(chǎn)品質(zhì)量問題而拒收貨物。但是，“簽字必須與開證行的簽字式樣相符”就像隱形炸彈，時刻威脅著出口商，必須謹慎對待。

案例1：湖北某服裝公司向立陶宛客商出口一批服裝，即期付款信用證支付。我方公司收到的SWIFT信用證46A域（DOCUMENTS REQUIRED）規(guī)定：INSPECTION CERTIFICATE BE ISSUED BY THE BENEFICIARY AND COUNTERSIGNED BY BUYERS REPRESENTATIVE Mr. JOHN WHOSE SIGNATURE MUST BE IN ACCORDANCE WITH RECORD （S） HELD IN ISSUING BANK。按照該條款，服裝生產(chǎn)完畢，Mr. John在約定的期限內(nèi)來我方公司現(xiàn)場驗貨。驗貨完畢，我方公司業(yè)務(wù)員按照信用證的要求打印出檢驗證書，進口商的代表Mr. John會簽檢驗證書。因此，我方公司順利交貨和順利交單結(jié)匯。

（二）檢驗證書由檢驗機構(gòu)出具，申請人或指定人簽字，且簽字必須得到銀行的證實

在這種信用證“商檢軟條款”下，受益人提交的檢驗證書要滿足以下幾個條件：由檢驗機構(gòu)出具；開證申請人或指定人簽字；簽字必須與申請人留在開證行的簽字式樣相符。外貿(mào)實踐中，這種信用證“商檢軟條款”也比較多見。進口商為了確保貨物的質(zhì)量，往往選擇第三方檢驗機構(gòu)檢驗貨物并出具檢驗證書。檢驗機構(gòu)作為第三方出具商品檢驗證書，以公證人的身份，不偏不倚，檢驗結(jié)果公平、公正，在進出口業(yè)務(wù)中應(yīng)用廣泛，符合國際貿(mào)易習慣做法和法律規(guī)則。

案例2：深圳某科技有限公司向孟加拉客商出口一批按摩棒和足療機，其中LDM -0001A型號的500個，LDM-0002A型號的100個，100%貨款即期付款信用證方式支付。該公司收到的SWIFT信用證46A域（DOCUMENTS REQUIRED）要求：INSPECTION CERTIFICATE BE OPENED BY SOME INTERNATIONAL INSPECTION ORGANAZITION AND SIGNED BY APPLICAN WHOSE SIGNATURE MUST BE VERIFIED BY ISSUING BANK。按照該條款，貨物生產(chǎn)完畢前3天，該公司業(yè)務(wù)員便聯(lián)系該國際檢驗機構(gòu)在中國上海的分支機構(gòu)，從預約貨物檢驗、確定檢驗時間、現(xiàn)場驗貨直到最終取得與信用證一致的檢驗證書，大概用了2周時間。按照信用證要求，我方公司將正本檢驗證書寄送給進口商簽字。只有等收到進口商簽字的正本檢驗證書，我方公司方能向銀行交單議付。同時，“檢驗證書上的簽字要得到銀行的證實”，我方公司才能得到付款。

（三）貨物合格證書由申請人或指定的人出具，并作為議付單據(jù)之一

在這種信用證“商檢軟條款”下，出口商提交的檢驗證書要滿足的條件是進口商或其指定人出具。外貿(mào)實踐中，這種信用證“商檢軟條款”比較少見，進口商控制了商品檢驗權(quán)，從而控制整筆貿(mào)易的主動權(quán)，對出口商極為不利，必須謹慎對待。

案例3：2005年，天津A公司與美國B公司簽訂了貿(mào)易合同，100%信用證支付貨款。隨后，A公司收到了即期議付信用證，其中要求A公司在裝船前一周通知B公司前往天津港或A工廠進行驗貨，并簽發(fā)正本的貨物合格證書作為議付單據(jù)。A公司認為出于對貨物質(zhì)量的考慮，B公司的要求很合理，所以沒有提出異議。A公司按照合同和信用證的要求生產(chǎn)零件。按照信用證的要求，只有B公司現(xiàn)場驗貨，驗貨完畢并且貨物合格A公司才能發(fā)運貨物。同時，只有B公司出具貨物合格證，A公司才能向銀行交單議付。因此，進口商通過控制貨物檢驗權(quán)，最終直接控制出口商的交貨、交單和回收貨款。

（四）開證行根據(jù)貨物在目的地的檢驗結(jié)果決定是否付款

在這種信用證“商檢軟條款”下，出口商交單議付時常常并不需要提交檢驗證書或類似單據(jù)，出口商獲得貨款的前提條件是：貨物在目的地檢測結(jié)果符合合同的要求。這是相符交單以外的非單據(jù)付款條件，與信用證的性質(zhì)和UCP的規(guī)定是相違背的。在這種信用證“商檢軟條款”下，進口商通過控制貨物的復驗權(quán)，從而直接控制“付款”的主動權(quán)，對出口商非常不利，必須謹慎對待。

案例4：2010年中國青島某公司向英國客商出口一批花生，100%即期信用證支付。該公司收到的SWIFT信用證47A域（ADDITIONAL CONDITION）規(guī)定： “DOCUMENTS PRESENTED HEREUNDER SHALL BE RELEASED TO THE APPLICANTS FREE OF PAYMENT IN ORDER TO FACILITATE AFLATOXIN INSPECTION AND THE ISSUING BANK CAN NOT AFFECT THE PAYMENT UNTIL THE AFLATOXIN RESULTS IS IN COMPLIANCE WITH THAT OF EU REGULATION.”按照信用證的要求， SWIFT信用證46A域（DOCUMENTS REQUIRED）沒有要求提交檢驗證書或類似單據(jù)，而是規(guī)定進口商先無需付款，開證行先交單給進口商便于進行黃曲霉素復驗，等到黃曲霉素目的地復驗結(jié)果滿足歐盟要求，開證行再付款。endprint

二、信用證業(yè)務(wù)中“商檢軟條款”對出口商的潛在風險

（一）檢驗證書的簽字與開證行留存的簽字式樣不一致

信用證中要求“檢驗證書的簽字必須與開證行留存的簽字式樣一致”是信用證“商檢軟條款”的顯著特征之一。簽字式樣是進口商留存在開證行的，檢驗證書必須由進口商或指定人簽字，因此，出口商無法判斷檢驗證書的簽字是否與開證行留存式樣一致。在這種“商檢軟條款”下，出口商處于非常被動的局面，即簽字與簽字樣本完全一致，開證行付款，反之，開證行就可以“正當”拒付。例如，1999年1月15日，中國農(nóng)業(yè)銀行湖南省分行開出了一份不可撤銷信用證，申請人為華隆公司，受益人為潮連物資（香港）有限公司。該信用證單據(jù)條款第2條約定“由申請人發(fā)出的貨物收據(jù)上申請人的簽字必須與開證銀行持有的簽字式樣相符”。華隆公司預留在該銀行的簽字樣本為：在同一張樣本上蓋有兩個華隆公司公章，其中一個章附有“武斌”的簽名，另一個章附有“易峰”的簽字。同年1月31日，華隆公司出具貨物收據(jù)，加蓋華隆公司公章，并由“易峰”簽字。隨后，潮連物資（香港）有限公司向該銀行交單請求付款。結(jié)果，該銀行以“貨物收據(jù)上之簽署有異于開證銀行所持之簽署式樣”予以拒付。

（二）進口商或指定人拒絕出具檢驗證書

外貿(mào)實踐中，進口商在貨物裝船之前到現(xiàn)場驗貨已經(jīng)成為一些行業(yè)（比如服裝、零配件等）的習慣做法。糟糕的是，合同中很少規(guī)定驗貨人員何時到達工廠驗貨、驗貨人員按照什么標準驗貨，也很少規(guī)定進口商不來或拖延現(xiàn)場驗貨時間或拒絕出具檢驗證書應(yīng)該承擔什么責任。這樣的習慣做法對出口商極為不利，這種信用證“商檢軟條款”賦予進口商更大的主動權(quán)。比如案例3中，貨物裝船一周前，A公司通知B公司前往工廠驗貨， B公司不僅推托沒來驗貨，而且要求A公司先發(fā)貨，然后補發(fā)商檢合格證。接著，B公司不僅沒有出具貨物合格證書，而且說服A公司提交議付單據(jù)，并承諾接受此不符點（缺少檢驗證書）。單據(jù)轉(zhuǎn)交開證行后，B公司憑提單提走了貨物，隨即開證行提出單證不符，B公司拒絕付款。最終，這筆業(yè)務(wù)給A公司造成了巨大的損失。

（三）國外檢驗機構(gòu)檢驗程序復雜導致逾期交單

外貿(mào)實踐中，進口商指定國外檢驗機構(gòu)檢驗商品并出具檢驗證書，對出口商也是不利的。國外檢驗機構(gòu)在國內(nèi)的分支機構(gòu)少，不方便辦理檢驗事宜。同時，國外檢驗機構(gòu)檢驗程序非常復雜，不便于確定取得檢驗證書的時間，很容易造成逾期交單，從而開證行“正當”拒付。如案例2中，該國際檢驗機構(gòu)僅在中國上海有一家分支機構(gòu)，對于出口商辦理商品檢驗極為不利。據(jù)了解，該檢驗機構(gòu)的業(yè)務(wù)程序非常復雜，從申請商品檢驗、預約商品檢驗時間、實施現(xiàn)場驗貨，再到取得檢驗證書，每個環(huán)節(jié)缺一不可，每個環(huán)節(jié)都有嚴格的規(guī)定。比如，該分支機構(gòu)前往我方公司現(xiàn)場驗貨時因空箱晚到1個小時，檢驗人員就離開了現(xiàn)場，我方公司不得不重新申請檢驗，耽誤了大量的時間。另外，該分支機構(gòu)現(xiàn)場并不出具檢驗證書，需要周轉(zhuǎn)多次才能拿到檢驗證書。

（四）單據(jù)名稱與信用證規(guī)定的名稱不一致

關(guān)于審核跟單信用證項下單據(jù)的國際標準銀行實務(wù)（以下簡稱ISBP681）第41條規(guī)定：“單據(jù)可以使用信用證要求的名稱或相似名稱。單據(jù)內(nèi)容必須看似符合所要求單據(jù)的功能?！币虼耍敵隹谏烫峤坏膯螕?jù)名稱與信用證規(guī)定的名稱不一致時，是否構(gòu)成不符點的主動權(quán)在開證行手中。在外貿(mào)實踐中，單據(jù)名稱與信用證規(guī)定的名稱不一致遭銀行拒付的案例并不少見。因此，進口商常常通過控制檢驗權(quán)，從而指使檢驗機構(gòu)（或串謀）出具與信用證不一致的檢驗證書，人為造成單證不一致，開證行“正當”拒付。例如，2011年浙江某出口商向孟加拉客商出口面料，采用信用證方式進行結(jié)算。信用證要求出口商議付時提交檢驗證書（INSPECTION CERTIFICATE），同時進口商指定的第三方檢驗機構(gòu)出具的是檢驗報告（INSPECTION REPORT），從而出口商提交的單據(jù)名稱與信用證規(guī)定的單據(jù)名稱不一致，銀行拒絕付款。

（五）目的地復驗結(jié)果不一致

復驗權(quán)是進口商的一項重要權(quán)力。但是，復驗結(jié)果作為開證行付款的依據(jù)是有悖國際慣例的，對出口商也是不利的。復驗結(jié)果受檢驗機構(gòu)、檢驗標準、檢驗方法、檢驗地的氣候等多種因素的影響，其中，復驗機構(gòu)、復驗標準對復驗結(jié)果的影響最大。比如案例4中，黃曲霉素復驗標準是歐盟的檢驗標準。據(jù)了解，現(xiàn)行各國對黃曲霉素在食品中的參量限制的規(guī)定主要針對的是黃曲霉素B1、B2、G1、G2以及由B1、B2在體內(nèi)進過羥化而衍生成的代謝產(chǎn)物M1、M2的含量。中國2005年10月1日開始實施的《Maximum levels of mycotoxins in foods》（食品中真菌毒素含量）GB2761-2005中規(guī)定，直接供人類食用的花生B1最高限量為20ug/kg，食用前經(jīng)過物理處理的花生B1最高限量為20ug/kg；而歐盟在委員會條例（EC）No629/2008規(guī)定，直接供人類食用的花生B1最高限量為2ug/kg，食用前經(jīng)過物理處理的花生B1最高限量為8ug/kg。由此可見，目的地黃曲霉素BI的含量超過歐盟的標準幾乎是不可避免的。追索其根本原因，進口商在信用證中設(shè)置“商檢軟條款”是為了轉(zhuǎn)嫁“黃曲霉素超標，禁止進口清關(guān)”的國家風險。

（六）喪失貨物所有權(quán)的潛在風險

在信用證“商檢軟條款”下，出口商容易喪失貨物所有權(quán)主要有兩種情況：一種是信用證規(guī)定：“檢驗證書的簽字必須與開證行留存的簽字式樣一致”，進口商要求出口商先行發(fā)運貨物，要求1/3正本提單裝船后由出口商直接寄給進口商，或與船方串謀無單放貨，進口商提走貨物，然后開證行以“檢驗證書的簽字必須與開證行留存的簽字式樣不一致”而拒絕付款，最終造成出口商“錢財兩空”；另一種是信用證規(guī)定：“目的地復驗結(jié)果滿足要求，開證行付款”，并規(guī)定進口商無單（海運提單）開箱檢驗，或者開證行先交單，檢驗結(jié)果滿足要求開證行再付款。在這種信用證“商檢軟條款”下，出口商不僅面臨喪失貨物所有權(quán)，或退運或轉(zhuǎn)賣的風險，而且收回貨款的主動權(quán)也掌握在開證行手中。endprint

三、信用證業(yè)務(wù)中出口商應(yīng)對“商檢軟條款”的策略

第一，規(guī)范《國際貨物買賣合同》，保證商檢條款與合同其他條款的一致性。《國際貨物買賣合同》是開立和審核信用證的依據(jù)，也是處理貿(mào)易糾紛的重要依據(jù)。合同條款的一致性是順利履行合同的前提和基礎(chǔ)。在信用證業(yè)務(wù)中，簽訂商品檢驗條款要注意以下幾個方面：商品檢驗（復驗）時間、地點、檢驗（復驗）權(quán)等幾個方面的約定必須與貿(mào)易術(shù)語保持高度的一致性；明確檢驗（復驗）機構(gòu)、檢驗標準，若是進口商或指定人檢驗，必須明確規(guī)定現(xiàn)場驗貨的時間，同時約定拒絕現(xiàn)場驗貨或延遲現(xiàn)場驗貨應(yīng)該承擔的責任；必須明確拒絕簽發(fā)檢驗證書或簽發(fā)與信用證規(guī)定不一致的檢驗證書應(yīng)該承擔的責任；商檢條款要與合同中的品質(zhì)異議條款、索賠與理賠條款等保持高度一致性。同時，合同中最好規(guī)定“保留貨物所有權(quán)”條款，以防喪失貨物所有權(quán)。

第二，核對《跟單信用證開證申請書》，預防“商檢軟條款”信用證的開立。在外貿(mào)業(yè)務(wù)中，預防進口商在信用證條款中設(shè)置“商檢軟條款”是減少“商檢軟條款”信用證風險的有效途徑。眾所周知，《跟單信用證開證申請書》是進口商向開證行申請開立信用證時必須提交的書面申請文件，是開證行受理申請并開具信用證的依據(jù)，信用證中除了一些格式性條款以外，其余條款都是參照《跟單信用證開證申請書》的內(nèi)容而規(guī)定的。簡言之，正常情況下，信用證條款與《跟單信用證開證申請書》的內(nèi)容是一致的。然而，《跟單信用證開證申請書》是進口商依據(jù)合同條款和自己的意愿而填寫的。因此，信用證條款與合同條款是否一致，關(guān)鍵在于核對《跟單信用證開證申請書》中是否添加、刪減或修改合同條款內(nèi)容。在外貿(mào)實踐中，出口商最好與進口商保持良好的關(guān)系，爭取參與核對《跟單信用證開證申請書》的內(nèi)容，對于不能接受或者無法辦到的商品檢驗條款，盡快與進口商協(xié)商，添加、刪減或修改相關(guān)內(nèi)容，避免開立“商檢軟條款”信用證。這樣做的好處是，不要向開證行提出申請，而且避免繁瑣的修改信用證程序，也不必支付額外的信用證修改費用，甚至不符點費用，又有利于買賣雙方貿(mào)易關(guān)系的持續(xù)。

第三，審核“商檢軟條款”信用證，力爭“商檢軟條款”信用證的修改。如果說核對《跟單信用證開證申請書》是減少信用證風險的第一道防線，那么審核“商檢軟條款”信用證則是減少信用證風險的第二道防線。出口商收到“商檢軟條款”信用證，一旦審核出不能接受或者無法辦到的商品檢驗條款，應(yīng)盡快與進口商協(xié)商并向進口商發(fā)出“信用證修改函”，具體列明修改點以及詳細的修改建議，并催促進口商向開證行申請，辦理信用證修改程序。值得提醒的是，出口商一定要收到開證行的“信用證修改書”并審核無誤之后，才能安排備貨或者運輸。

第四，力爭取得合格“商品檢驗證書”，促成“商檢軟條款”信用證的付款。如果由于貿(mào)易的需要，出口商接受了“商檢軟條款”信用證，那么，取得合格的商品檢驗證書，應(yīng)該是促成“商檢軟條款”信用證付款的最后一道關(guān)。經(jīng)過“預防”和“修改”兩道關(guān)，存留下來的“商檢軟條款”是進口商出于控制出口商交貨時間、貨物品質(zhì)、數(shù)量、包裝以及特殊條件而設(shè)置的。一旦出口商接受這樣的信用證，必須做到以下幾個方面：首先，出口方要嚴格按照合同條款的要求準備貨物，不給外商遺留任何提出品質(zhì)異議的機會和借口，數(shù)量盡量有多余的，方便更換和補充；其次，提前熟悉指定檢驗機構(gòu)的檢驗程序，估計取得商品檢驗證書所需要的最長時間，隨時與檢驗機構(gòu)保持聯(lián)系，盡早安排檢驗時間，留足簽發(fā)商品檢驗證書的時間；最后，出口商交單結(jié)匯時最好選擇自己的往來銀行，便于預審“商檢軟條款”信用證項下的單據(jù)。必要時，還可以委托交單行向開證行“電提”單據(jù)，得到開證行的確認后再行交單結(jié)匯。

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