玉雕作品的著作權(quán)及著作權(quán)主體

劉忠榮

Copyrights and Copyright Owners of Jade Carvings

When jade carving industry grows up to the existing scale， long-standing and unsolved problem of copyrights protection jade is becoming a bottleneck in the development of jade carving industry， which undermines innovation capability of jade carving industry and market competitiveness of traditional craft brands. Governments， industry associations at all levels and all practitioners should pay attention to this problem.

玉雕是一項(xiàng)傳統(tǒng)的工藝美術(shù)技藝，又是我國(guó)非物質(zhì)文化遺產(chǎn)項(xiàng)目，是中國(guó)文化的一張名片。改革開放后，中國(guó)玉雕的產(chǎn)業(yè)逐步走上了騰飛之路。然而，當(dāng)中國(guó)玉雕產(chǎn)業(yè)發(fā)展到現(xiàn)有的規(guī)模和檔次，由來已久又懸而未決的著作權(quán)保護(hù)問題，正成為中國(guó)玉雕行業(yè)發(fā)展的瓶頸，影響著中國(guó)玉雕創(chuàng)新能力和傳統(tǒng)工藝品牌的市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)力，應(yīng)引起各級(jí)政府、行業(yè)協(xié)會(huì)和全體從業(yè)人員的高度關(guān)注。要改變這一現(xiàn)狀，必需讓各級(jí)行業(yè)協(xié)會(huì)和全體玉雕從業(yè)人員對(duì)玉雕作品的著作權(quán)及其主體這二個(gè)概念及相關(guān)問題有一個(gè)正確的認(rèn)識(shí)。

著作權(quán)的概念和特征

著作權(quán)也稱版權(quán)，是指文學(xué)、藝術(shù)和科學(xué)作品的作者或者其他著作權(quán)人依法對(duì)作品享有的一系列獨(dú)占權(quán)利。包括著作人身權(quán)和著作財(cái)產(chǎn)權(quán)。

著作權(quán)有以下特征：第一，著作權(quán)是財(cái)產(chǎn)權(quán)利。著作權(quán)雖然包括人身權(quán)和財(cái)產(chǎn)權(quán)，但從著作權(quán)制度的立法意義上來看，其出發(fā)點(diǎn)和歸結(jié)點(diǎn)主要都不是為了保護(hù)作者的人身權(quán)，而是為了界定和保護(hù)作者的財(cái)產(chǎn)權(quán)；第二，著作權(quán)是專有產(chǎn)權(quán)。作為“權(quán)利”雖都具有專有性，非權(quán)利人不得享有，但著作權(quán)的專有性卻另有一種含義。著作權(quán)的專有產(chǎn)權(quán)是指只有作者或者法律特別認(rèn)可的人才享有著作權(quán)。第三，著作權(quán)具有人格權(quán)屬性。雖然所有知識(shí)產(chǎn)權(quán)都包含人身權(quán)利和財(cái)產(chǎn)權(quán)利兩部分。但與其他知識(shí)產(chǎn)權(quán)相比，著作權(quán)具有人格權(quán)屬性，專利權(quán)、商標(biāo)權(quán)等知識(shí)產(chǎn)權(quán)中的人身權(quán)利屬身份權(quán)，均不含人格權(quán)因素。而著作權(quán)所包含的人身權(quán)利既包括表明作者身份的權(quán)利，也包括表明作者人格的權(quán)利。所以著作權(quán)法中明文禁止著作權(quán)中的署名權(quán)轉(zhuǎn)讓；第四，著作權(quán)具有可分割性。首先，是內(nèi)容可分割，對(duì)某些特殊作品，如某些職務(wù)作品，由作者享有署名權(quán)，而著作權(quán)的其他權(quán)利則歸特定關(guān)系人作者所在單位享有。這是一種權(quán)利的內(nèi)容在相關(guān)主體之間的依法分割保護(hù)，又被稱為法定轉(zhuǎn)讓制。分享則是相關(guān)人分別享有一種權(quán)利的不同內(nèi)容。這分享是著作權(quán)所獨(dú)有的，其他知識(shí)產(chǎn)權(quán)沒有。其次，是客體可分割。如果一件作品是幾個(gè)可以獨(dú)立使用的部分組成，而這幾個(gè)可以獨(dú)立使用的部分又是幾個(gè)作者獨(dú)立創(chuàng)作完成的，那么，整個(gè)作品的著作權(quán)由這幾個(gè)可獨(dú)立使用的部分的作者共同享有，而每個(gè)可獨(dú)立使用部分的作者對(duì)該部分作品可獨(dú)立行使著作權(quán)，這也是任何一種民事權(quán)利所沒有的。第五，著作權(quán)也是一種內(nèi)容不斷發(fā)展的權(quán)利。在世界各國(guó)，著作權(quán)包含的內(nèi)容并不是永遠(yuǎn)固定不變的，而是隨著社會(huì)文明的不斷發(fā)展和使用作品的新技術(shù)不斷產(chǎn)生，也在得到不斷發(fā)展和補(bǔ)充的。

著作權(quán)的主體

著作權(quán)的主體，是指依法對(duì)文學(xué)、藝術(shù)和科學(xué)作品享有著作權(quán)的人，即著作權(quán)所有人。在著作權(quán)主體中，以自己的創(chuàng)造性勞動(dòng)創(chuàng)作作品而依法獲得著作權(quán)的人，稱原始主體。通過合同， 繼承等方式取得著作權(quán)的人，稱為著作權(quán)的繼受主體。著作權(quán)的原始主體享有著作權(quán)中的全部權(quán)益，即著作人身權(quán)和著作財(cái)產(chǎn)權(quán)，著作權(quán)的繼受主體一般只享有著作權(quán)中的財(cái)產(chǎn)權(quán)。

根據(jù)《著作權(quán)法》第9條規(guī)定：“著作權(quán)人包括：（一）作者；（二）其他依照本法享有著作權(quán)的公民，法人或非法人單位?！薄吨鳈?quán)法》第19條第2款規(guī)定：“著作權(quán)屬于法人或者非法人單位的，法人或非法人單位變更終止后，其作品的使用權(quán)和獲得的報(bào)酬在本法規(guī)定的保護(hù)期的，由承受其權(quán)利義務(wù)的法人或者非法人單位享有；沒有承受其權(quán)利義務(wù)的法人或者非法人單位的，由國(guó)家享有”。根據(jù)上述規(guī)定，表明了著作權(quán)人包括作者及其依法享有著作權(quán)的公民，法人或非法人單位，國(guó)家也可成為著作權(quán)的主體。

著作權(quán)的原始主體

原始主體是作品的創(chuàng)作者，其享有著作人身權(quán)和著作財(cái)產(chǎn)權(quán)。著作權(quán)的原始主體有以下幾類：

（一）作者?！吨鳈?quán)法》第11條第1款規(guī)定：著作權(quán)屬于作者，本法另有規(guī)定的除外。此條款規(guī)定表明作者是最基本的著作權(quán)主體?！吨鳈?quán)法》第11條第2款規(guī)定：“創(chuàng)作作品的公民是作者”。此條款規(guī)定表明創(chuàng)作作品的人才是作者。但公民成為著作權(quán)法上的作者，享有著作權(quán)應(yīng)具備一定的條件：

1、公民應(yīng)具有創(chuàng)作作品的能力。該創(chuàng)作能力不同于民法上所說的完全民事行為能力，因即便是民事上無民事行為能力的人即未滿10周歲的少年兒童，只要最終創(chuàng)作了作品，就可作為作者而享有著作權(quán)。

2、公民應(yīng)進(jìn)行了具體的創(chuàng)作作品的行為。即將自己對(duì)作品的設(shè)想、構(gòu)思、規(guī)劃、思想、情感通過一定的客觀表現(xiàn)方式使他人能夠得知、感受、領(lǐng)悟。

3、公民通過創(chuàng)作完成了作品。創(chuàng)作行為的最終目的和后果是產(chǎn)生作品，如僅創(chuàng)作作品的部分便不再繼續(xù)創(chuàng)作，他人無法感知?jiǎng)?chuàng)作人的真實(shí)意圖，那么該作品也不能成為著作權(quán)法律意義上的作品，也不能進(jìn)行法律上的保護(hù)。

（二）視為作者的法人或者非法人單位。法人或者非法人單位的成員在本單位的主持下，依照本單位的思想意志創(chuàng)作出了作品，并由本單位承擔(dān)責(zé)任時(shí)，法人或非法人單位可視為作者。但根據(jù)《著作權(quán)法》第11條第3款的規(guī)定在理解法人或非法人單位視為作者時(shí)應(yīng)注意以下幾點(diǎn)：

1、視為作者的含義是本身不具有思維能力、創(chuàng)作能力的單位事實(shí)上不可能是作者，但法律上推定其為作者。

2、《民法通則》第94款規(guī)定：“公民、法人享有著作權(quán)， 依法享有署名、發(fā)表、出版、獲得報(bào)酬等權(quán)利”。民法通則對(duì)著作權(quán)主體的規(guī)定，僅是能獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任的公民和法人，不含非法人單位。但著作權(quán)法卻規(guī)定了非法人單位在特定情況下也可視為作者，成為著作權(quán)法的主體?！吨鳈?quán)法實(shí)施條例》第9條第2款規(guī)定了二種情況，一是雖不具備法人條件，但經(jīng)核準(zhǔn)登記的社會(huì)團(tuán)體，經(jīng)濟(jì)組織如大多數(shù)的學(xué)會(huì)、協(xié)會(huì)及分公司、分廠、支行等；一是指法人組織的各個(gè)相對(duì)獨(dú)立的部門，如科室、院系、教研組等。

3、同時(shí)具備“主持”、“意志”和“責(zé)任”三個(gè)方面的要件，也即作品是由法人或非法人單位主持創(chuàng)作作品也代表和體現(xiàn)法人或非法人單位的意志，作品產(chǎn)生的責(zé)任由法人或非法人單位承擔(dān)。

著作權(quán)的繼受主體

繼受主體是通過合同，繼承等方式獲得著作權(quán)的公民、法人或國(guó)家，其一般只享有著作的財(cái)產(chǎn)權(quán)。

著作權(quán)的繼受主體有以下幾類：

（一）作者的繼承人。著作權(quán)屬公民的，公民死亡后，著作權(quán)中的財(cái)產(chǎn)權(quán)依照繼承法的規(guī)定由其繼承人繼承，包括作品的使用權(quán)，許可使用權(quán)和獲得報(bào)酬權(quán)。

（二）作者的受遺贈(zèng)人。遺贈(zèng)是公民生前立遺囑將個(gè)人合法財(cái)產(chǎn)在其死后贈(zèng)送給國(guó)家、集體組織和法定繼承人以外的公民。當(dāng)作者死亡之后，應(yīng)由遺囑中指定的國(guó)家、集體組織或法定繼承人以外的公民接受遺贈(zèng)，從而成為著作權(quán)人。

（三）根據(jù)遺贈(zèng)撫養(yǎng)協(xié)議享有著作權(quán)。當(dāng)公民或集體組織，根據(jù)遺贈(zèng)撫養(yǎng)協(xié)議而成為死者著作權(quán)中財(cái)產(chǎn)權(quán)利的受遺贈(zèng)人時(shí)，即取得了著作權(quán)人的資格。

（四）“視為作者”的承受人。法人或非法人單位變更、終止后，其作品的使用權(quán)和獲取報(bào)酬權(quán)在著作權(quán)規(guī)定的保護(hù)期內(nèi)，由承受其權(quán)利義務(wù)的法人或非法人單位享有。

（五）財(cái)產(chǎn)權(quán)利的受讓人。著作權(quán)中的人身權(quán)利不可轉(zhuǎn)讓，財(cái)產(chǎn)權(quán)利可以依法轉(zhuǎn)讓。

（六）國(guó)家。國(guó)家成為著作權(quán)人通常有以下二種情況，第一，公民、法人或非法人單位將著作權(quán)中的財(cái)產(chǎn)權(quán)贈(zèng)給國(guó)家；第二，法人或非法人單位變更終止后沒有權(quán)利義務(wù)的承受人的，其著作權(quán)中的財(cái)產(chǎn)權(quán)由國(guó)家享有。但需注意的是，公民死亡后，既無繼承人，又無受遺贈(zèng)人，其著作權(quán)“依照繼承法的規(guī)定轉(zhuǎn)移” 則應(yīng)有“轉(zhuǎn)歸國(guó)家所有”。

著作權(quán)的歸屬

著作權(quán)的歸屬包括著作權(quán)的原始?xì)w屬和繼受歸屬，針對(duì)玉雕行業(yè)的特點(diǎn)和實(shí)際情況，談一下原始?xì)w屬中的合作作品、職務(wù)作品和委托作品的著作權(quán)歸屬。

（一）合作作品的著作權(quán)歸屬。合作作品時(shí)指兩個(gè)或兩個(gè)以上的人共同創(chuàng)作完成的作品。根據(jù)《著作權(quán)法》第13條規(guī)定， 合作作品的著作權(quán)屬于全體作者。如果各個(gè)作者的創(chuàng)作部分可以單獨(dú)利用，各個(gè)作者可以對(duì)自己的創(chuàng)作部分獨(dú)自行使著作權(quán)，但不能侵害其他作者的著作權(quán)。鑒于玉雕作品的特點(diǎn)，一般不存在可以單獨(dú)利用。確認(rèn)合作作者身份的主要根據(jù)是，是否實(shí)際參加了合作作品的創(chuàng)造。對(duì)于如何行使合作作品的著作權(quán)，我國(guó)著作權(quán)法現(xiàn)規(guī)定了以下共同基本原則：

第一、合作作者共同行使作品的著作權(quán)，如果未經(jīng)其他作者同意而獨(dú)自行使這一著作權(quán)，就侵害了其他作者的著作權(quán)。例如：甲方設(shè)計(jì)畫稿，乙方進(jìn)行雕刻，作品完成后，甲方獨(dú)自在作品上署名落款，參加評(píng)比交易。甲方的行為就侵害了乙方享有的著作權(quán)。第二，合作作者法律地位平等。合作作者并不因年齡、行業(yè)地位或付出創(chuàng)作勞動(dòng)上的差異而存在法律地位上的差異。當(dāng)然行業(yè)地位高低，付出勞動(dòng)多少往往決定署名落款的先后和獲得報(bào)酬的多少，但并不導(dǎo)致在行使著作權(quán)時(shí)以某一作者的意見為準(zhǔn)。第三，合作作者按照各方達(dá)成的協(xié)議行使著作權(quán)。合作作者在共同行使著作權(quán)時(shí)，各方作者應(yīng)該相互尊重，相互諒解，盡可能在協(xié)商一致的基礎(chǔ)上行使著作權(quán)。

（二）職務(wù)作品的著作權(quán)歸屬?！吨鳈?quán)法》第1 6條規(guī)定：“公民為完成法人或其他組織工作任務(wù)所創(chuàng)作的作品是職務(wù)作品，除本條第2款規(guī)定以外，著作權(quán)由作者享有，但法人或者其他組織有權(quán)在其業(yè)務(wù)范圍內(nèi)優(yōu)先使用。有下列情形之一的職務(wù)作品，作者享有署名權(quán)，著作權(quán)的其他權(quán)利由法人或者其他組織享有，法人或者其他組織可以給予作者獎(jiǎng)勵(lì)：（一）主要是利用法人或者其他組織的物質(zhì)技術(shù)條件創(chuàng)作，并由法人或者其他組織承擔(dān)責(zé)任的工程設(shè)計(jì)圖、產(chǎn)品設(shè)計(jì)圖、地圖、計(jì)算機(jī)軟件等職務(wù)作品；（二）法律、行政法規(guī)規(guī)定或者合同約定著作權(quán)由法人或者其他組織享有的職務(wù)作品”。從以上規(guī)定來看，作為職務(wù)作品的作者，完全可以行使著作權(quán)中的署名權(quán)，而目前玉雕行業(yè)中， 職務(wù)作品的作者，署名權(quán)也往往被業(yè)主所剝奪。

（三）委托作品的著作權(quán)歸屬。委托作品是指由他人支付約定的創(chuàng)作報(bào)酬，按照他人的特定要求創(chuàng)作的作品。這一情況在玉雕行業(yè)中較為普遍，需要說明的是，委托作品并不是基于委托合同義務(wù)而是基于承攬合同義務(wù)創(chuàng)作的作品。根據(jù)我國(guó)《著作權(quán)法》第17條的規(guī)定，委托作品的著作權(quán)歸屬由委托人和創(chuàng)作的受托人通過合同約定。如果雙方?jīng)]有訂立合同或者合同沒有明確約定，委托作品的著作權(quán)屬于進(jìn)行創(chuàng)作的受托人。如果雙方約定著作權(quán)屬于委托人，由于著作權(quán)中的人身權(quán)不能通過合同轉(zhuǎn)移，委托人取得的著作權(quán)也僅限于著作權(quán)中的有限財(cái)產(chǎn)權(quán)。