淺談如何制作一份合格的合同

楊繼剛

【摘 要】合同，是經(jīng)濟(jì)往來過程中常用的法律文書，作為雙方權(quán)利義務(wù)的依據(jù)以及風(fēng)險(xiǎn)承擔(dān)的約定，合同的好壞直接影響到雙方從經(jīng)濟(jì)行為中所獲得的利益。本文就怎樣制作一份合格的合同，提出了自己的觀點(diǎn)。

【關(guān)鍵詞】制作；合格；合同

什么樣的合同才是一份好合同呢？個(gè)人以為，一份好的合同必須具有兩個(gè)基本特征，首先，是合法有效。法律效力存在瑕疵的合同，無論寫得多么天花亂墜，最后可能都沒什么用處。其次，一份好的合同應(yīng)當(dāng)就雙方（或多方）的權(quán)利義務(wù)進(jìn)行詳細(xì)而明確的約定，使得在未來的經(jīng)濟(jì)活動(dòng)中大家都能做到有據(jù)可查，從而有效的規(guī)避不必要的風(fēng)險(xiǎn)，并且能夠?qū)赡艿娘L(fēng)險(xiǎn)進(jìn)行準(zhǔn)確的評估，保障合同各方都能從交易中獲得預(yù)期的收益。

下面，本文將就上述兩個(gè)方面進(jìn)行討論：

首先，是合同合法有效的問題。按照我國相關(guān)法律的規(guī)定，合同是否合法有效取決于三個(gè)方面：

1.主體適格。所謂主體適格，說的是合同的各方應(yīng)當(dāng)有簽訂該合同的資格，或者說有權(quán)簽訂這個(gè)合同。具體應(yīng)當(dāng)注意的地方包括：對自然人而言，應(yīng)當(dāng)查明該自然人是否有民事行為能力，按照法律規(guī)定，10周歲以下的自然人都沒有民事行為能力，而10周歲以上至18周歲的人都屬于限制民事行為能力人，滿18周歲的人屬于完全民事行為能力人。其中，年滿16周歲不滿18周歲的自然人如果能以自己的勞動(dòng)收入作為主要生活來源的，視為完全民事行為能力人。完全民事行為能力人可以以自己的名義簽訂合同，而限制民事行為能力人則只能簽訂與其年齡、智力相適應(yīng)的合同，比如買個(gè)糖之類的，否則應(yīng)當(dāng)?shù)玫狡浞ǘù砣耍ㄒ话闶撬谋O(jiān)護(hù)人，例如父母）的同意，無民事行為能力人原則上必須得到其法定代理人同意方能簽訂民事合同。此外，不能完全辨認(rèn)自己行為的精神病人也屬于限制民事行為能力人，完全不能辨認(rèn)自己行為的精神病人屬于無民事行為能力人。自然人簽署的合同，至少應(yīng)當(dāng)查驗(yàn)對方的身份證件，并將其復(fù)印件附在合同后面。

對于法人和其他組織而言，需要查明的是其營業(yè)執(zhí)照。按照新的公司法，法人的營業(yè)執(zhí)照上會(huì)記載如下事項(xiàng)：公司名稱、住所、注冊資本、實(shí)收資本、營業(yè)范圍、法定代表人姓名等事項(xiàng)。如果對對方的營業(yè)執(zhí)照有疑問，可以向當(dāng)?shù)毓ど叹诌M(jìn)行查詢。一般法人的公章、財(cái)務(wù)章是經(jīng)過備案公示的，有些地方合同章也會(huì)備案公示。為保險(xiǎn)起見，盡量要求對方蓋公章。在這里要強(qiáng)調(diào)一點(diǎn)，合同上的名稱公章都應(yīng)當(dāng)與其營業(yè)執(zhí)照一致，法人簽訂的合同一般加蓋公章即可，如果有特別需要，由其法定代表人或者法人書面授權(quán)的人簽字也可以。對于其他組織，例如個(gè)體戶，由于其公章一般屬于私刻，并不會(huì)向有關(guān)部門登記備案，所以應(yīng)當(dāng)由其營業(yè)執(zhí)照上標(biāo)明的所有人或負(fù)責(zé)人在合同上當(dāng)面簽字，并加蓋其常用的對外印章，同時(shí)也應(yīng)當(dāng)查驗(yàn)其身份證件道理和上面與自然人簽合同是一樣的。

2.合同形式符合法律規(guī)定。按照法律的規(guī)定，合同的形式可以采用書面、口頭或電子版等多種形式。某些特殊的合同必須使用書面合同（例如擔(dān)保合同、不動(dòng)產(chǎn)買賣合同等），還有一些合同需要登記，比如前面提到的不動(dòng)產(chǎn)買賣合同以及不動(dòng)產(chǎn)的擔(dān)保合同。個(gè)人建議，合同一定采取書面形式，白紙黑字更保險(xiǎn)一些。此外，合同簽訂也盡量使用原件。即使先期是用傳真件簽訂的合同，也最好能及時(shí)補(bǔ)一份原件的。這個(gè)主要是出于訴訟方面的考慮，按照我國訴訟法律的相關(guān)規(guī)定，如果無法提供原件，復(fù)制件不得作為單獨(dú)認(rèn)定事實(shí)的根據(jù)。因此傳真件合同作為證據(jù)的時(shí)候，如果一方不承認(rèn)，將很難單獨(dú)作為定案根據(jù)。一旦與對方發(fā)生爭議，而對方矢口否認(rèn)與我方簽過合同的話，光有合同的傳真件打起官司會(huì)比較麻煩。

3.合同內(nèi)容、成立及生效的過程中不存在違反法律的因素。作為一部私法，合同法中并沒有多少公權(quán)力的影子。合同的權(quán)利義務(wù)大多由當(dāng)事人自己約定。但由于合同法的一個(gè)主要目的是鼓勵(lì)交易，使合同各方都能通過合同的簽訂和履行獲得相應(yīng)的利益，因此，國家需要建立一個(gè)規(guī)范有效的市場。在這個(gè)目的下，對于破壞市場秩序的行為都會(huì)被禁止，例如脅迫、欺詐等行為。同時(shí)出于公共利益的需要，國家也會(huì)對合同中存在的有違社會(huì)公共利益的行為進(jìn)行禁止，例如合同各方串通損害他人或國家集體利益的行為等。或者有違反其他國家強(qiáng)制性法律的行為，例如國家禁止買賣毒品，那么非經(jīng)有關(guān)部門特別批準(zhǔn)而買賣毒品的合同當(dāng)然無效。

其次，是怎樣寫一份合同的問題。在講這個(gè)問題之前，需要先明確一點(diǎn)：合同的內(nèi)容如果生效，其強(qiáng)制力是由國家暴力機(jī)關(guān)保障的。換句話說，如果在一份內(nèi)容合法有效的合同上簽字蓋章從而使得這份合同依法生效后，對該合同的任何單方面的不履行或者有瑕疵的履行行為都有可能最終導(dǎo)致公權(quán)力的干涉（法院的權(quán)威實(shí)際上是由國家暴力機(jī)關(guān)來維護(hù)的）。所以有句法諺說“協(xié)議即法律”。明確的說，寫在合同中的事情都要做到，做不到的事情不要寫在合同里。很多人認(rèn)為，有些義務(wù)雖然合同里規(guī)定了，但由于雙方關(guān)系好或者合作時(shí)間長，到時(shí)候可以不必履行。這種觀點(diǎn)是很危險(xiǎn)的，因?yàn)楹炗喓贤母驹蛟谟诤贤鞣街g沒有絕對的信任，需要通過明確的約定來規(guī)范各方行為。

制作一份合格的合同，首先要求制作合同的人具有良好的邏輯性，思維縝密，文筆清晰，同時(shí)對于合同所涉及的領(lǐng)域有比較強(qiáng)的專業(yè)知識(shí)并且具有一定的法律常識(shí)。其次在制作合同時(shí)，應(yīng)當(dāng)對合同各方合作時(shí)可能涉及到己方利益的部分有清醒的認(rèn)識(shí)，并對可能發(fā)生的風(fēng)險(xiǎn)有相當(dāng)?shù)念A(yù)知。制作合同的時(shí)候應(yīng)當(dāng)秉著宜細(xì)不宜粗的原則，只要能夠想到的可能影響自己利益的事情都應(yīng)當(dāng)詳細(xì)而明確的寫到合同中，無論此事發(fā)生的可能性是多么的小，墨菲定律說：“凡事有可能出錯(cuò)的話，那就一定會(huì)出錯(cuò)”。

此外，合同中的用詞應(yīng)當(dāng)盡量保證清晰無歧義。在合同的實(shí)際履行過程中，不可避免的會(huì)對合同的內(nèi)容產(chǎn)生歧義，從而在某種程度上增加合同風(fēng)險(xiǎn)，為了減低甚至杜絕這種風(fēng)險(xiǎn)，就需要在最初制作合同的時(shí)候最大限度的使合同內(nèi)容變得清晰無爭議。想要做到這一點(diǎn)，基本的方式就是使用意義清晰的詞和句子，對于可能產(chǎn)生歧義的地方要不厭其煩地在合同條款中進(jìn)行解釋。由于合同發(fā)生爭議后進(jìn)行裁判的人（法官或仲裁員）都是合同涉及專業(yè)的門外漢，因此在合同中使用一些所謂的“專業(yè)術(shù)語”一定要謹(jǐn)慎，某些專業(yè)術(shù)語實(shí)際上只是合同各方約定俗成的說法而非業(yè)內(nèi)公認(rèn)，發(fā)生爭議的風(fēng)險(xiǎn)很大。其余的部分考驗(yàn)的就是制作者的邏輯思維能力了。

接下來，就是具體的合同內(nèi)容了。一般一份合同應(yīng)當(dāng)包括以下條款：當(dāng)事人的名稱或者姓名和住所；標(biāo)的（合同權(quán)利義務(wù)所指向的對象）；數(shù)量；質(zhì)量；價(jià)款或者報(bào)酬；履行期限、地點(diǎn)和方式；違約責(zé)任；解決爭議的辦法。

上述條款是一份完整合同的基本組成部分，在大多數(shù)情況下是不可或缺的，這些基本條款的缺失往往會(huì)導(dǎo)致合同風(fēng)險(xiǎn)的不可預(yù)知，甚至?xí)?dǎo)致合同無效。但這也不是全部，寫合同的時(shí)候可以根據(jù)需要增加其他的條款。不過前提是約定的內(nèi)容不違反國家強(qiáng)制性法律。關(guān)于如何撰寫合同的內(nèi)容，該注意的事項(xiàng)前文都已經(jīng)敘述過了，唯一需要再次提醒的就是合同的文字一定要力保清晰無歧義。另外，要說明的一點(diǎn)是：只要不違背國家的強(qiáng)制性法律法規(guī)，同時(shí)屬于合同法范疇內(nèi)（婚姻、收養(yǎng)、繼承等涉及人身關(guān)系的東西合同法是不管的，本文主要討論的是商業(yè)合同），什么東西都可以在合同中約定。

最后，希望大家都能夠?qū)懗龊细竦暮贤?/p>