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    對(duì)構(gòu)建具有中國特色的法律職業(yè)共同體的思考

    2014-02-03 14:29:14徐顯明
    中國法律評(píng)論 2014年3期
    關(guān)鍵詞:法學(xué)律師共同體

    徐顯明

    教育部法學(xué)教育指導(dǎo)委員會(huì)主任委員教育部卓越法律人才培養(yǎng)計(jì)劃指導(dǎo)委員會(huì)主任委員

    對(duì)構(gòu)建具有中國特色的法律職業(yè)共同體的思考

    徐顯明

    教育部法學(xué)教育指導(dǎo)委員會(huì)主任委員
    教育部卓越法律人才培養(yǎng)計(jì)劃指導(dǎo)委員會(huì)主任委員

    (一)

    在我國的香港地區(qū),每年一月前三周的某個(gè)周一下午,都有一個(gè)法律人參加的莊嚴(yán)儀式。終審法院首席法官率領(lǐng)所有法官及所有資深大律師共同檢閱警察儀仗隊(duì)。檢閱者靜立,警察們列隊(duì)從檢閱者眼前以禮步通過。儀式結(jié)束后,法官們、律師們齊入香港大會(huì)堂。大家著法袍、戴假發(fā)按終審法院法官、其他法官、資深大律師、律師及所邀嘉賓的順序就座,然后由終審法院首席法官、律政司長、大律師公會(huì)主席、律師會(huì)會(huì)長發(fā)表演講。這兩場(chǎng)儀式合之,被稱為“香港法律年度開啟典禮”。典禮的意義在哪兒?在香港有如下共識(shí):其一,是為了彰顯法治精神,表明香港在追求法治昌明;其二,是為了彰顯司法正義,給予以法官為代表的法律人特別的社會(huì)尊崇;其三,是為了彰顯香港法律職業(yè)共同體的存在,表明法律人的團(tuán)結(jié)與協(xié)作。這不是一場(chǎng)耗資無數(shù)而意義全無的形式典禮,而是一場(chǎng)有著實(shí)質(zhì)內(nèi)容的年度法治序曲。它對(duì)所有身臨其境的人來說,所產(chǎn)生的心靈震動(dòng)會(huì)使其終生難忘。人們無不由衷地對(duì)法治、對(duì)司法、對(duì)法官、對(duì)律師、對(duì)法律職業(yè)產(chǎn)生一種敬重。它已成為香港法治文化的重要組成部分。香港法律年度典禮告訴我們:法律職業(yè)共同體不是虛無縹緲的概念,而是在它成熟時(shí)會(huì)通過一定的形式宣示出來的、受到社會(huì)尊崇的職業(yè)群體。

    (二)

    德國社會(huì)學(xué)家斐迪南·藤尼斯在其《共同體與社會(huì)》一書中認(rèn)為:共同體是一種有機(jī)的、渾然天成的整體,是一種持久的精神與意志相統(tǒng)一的共同生活。人類迄今為止的共同體,較早的有血緣共同體、地緣共同體、宗教共同體等。而進(jìn)入近代,政治共同體、經(jīng)濟(jì)共同體、文化共同體則相繼出現(xiàn)。隨著社會(huì)化大分工的精細(xì)化,職業(yè)共同體則成為社會(huì)協(xié)同的主要方式。法律職業(yè)共同體正是隨著經(jīng)濟(jì)社會(huì)的歷史性進(jìn)步而在法治成為社會(huì)主要治理方式時(shí)才逐步形成的。法律共同體在一國內(nèi)的生成需要若干時(shí)代條件。其一是該國的經(jīng)濟(jì)發(fā)展進(jìn)入較發(fā)達(dá)的商品經(jīng)濟(jì)或市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)階段。市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)本質(zhì)上是法治經(jīng)濟(jì),交換的廣泛性與產(chǎn)權(quán)保護(hù)的重要性會(huì)催生以維護(hù)人的權(quán)利為職業(yè)的群體,也會(huì)將國家改造成為回應(yīng)型國家。社會(huì)必須供養(yǎng)一批以化解矛盾和平息權(quán)利糾紛及緩和個(gè)人、企業(yè)與國家緊張關(guān)系且獨(dú)立于政府之外的專以司法為職業(yè)的精英階層。他們是國家的組成部分,但不是政府的組成部分。他們所從事的職業(yè)具有獨(dú)立性。其二是政治的發(fā)展進(jìn)入到民主化的階段。人類社會(huì)已經(jīng)歷了神權(quán)政治、君權(quán)政治和民主政治三階段,只有進(jìn)入民主政治階段的時(shí)候,政治與法治才會(huì)兩分,才會(huì)出現(xiàn)法治政治。此時(shí)既需要隔一段時(shí)間就倡議變動(dòng)的政治家,也需要為維持社會(huì)連續(xù)性而不變動(dòng)的法律家。終生以法律為業(yè)的群體成為保持社會(huì)穩(wěn)定并防止政治變動(dòng)不居的壓艙石,法律職業(yè)共同體才成為必要。其三是法治發(fā)展到相對(duì)成熟階段。這是法律職業(yè)共同體形成的直接根據(jù),盡管相對(duì)于經(jīng)濟(jì)與政治而言,它只是衍生出來的條件,但又是必需的。經(jīng)濟(jì)上的市場(chǎng)化與政治上的民主化必定要求社會(huì)上的法治化。法治化成熟的標(biāo)志是良法體系完備,法律得到一體遵行,司法職權(quán)獨(dú)立,權(quán)力制約有效,人權(quán)保障可靠,法律服務(wù)業(yè)發(fā)達(dá),法學(xué)教育形成規(guī)模,法治信仰普遍建立,法治成為社會(huì)共同的生活方式。當(dāng)這些法治條件都具備的時(shí)候,社會(huì)就迫切需要一個(gè)相對(duì)獨(dú)立的規(guī)模龐大的群體專門從事法律職業(yè)。由此三個(gè)條件來判斷,英國是世界上較早形成法律職業(yè)共同體的國家,其在14世紀(jì)學(xué)徒式法學(xué)教育體制確立之后即已具備法律職業(yè)共同體的雛形。美國則是在馬歇爾確立司法審查制而使司法成為法治的中心之后,在十八世紀(jì)形成了穩(wěn)定的法律職業(yè)共同體。馬克斯·韋伯在分析法律職業(yè)共同體形成的不同模式時(shí),依據(jù)法學(xué)教育方式的不同,曾把英、美作為一個(gè)模式,而把大陸法系國家作為另一個(gè)模式;其分析令人信服的一點(diǎn)是,他抓住了形成法律職業(yè)共同體的源頭。法治成熟的標(biāo)志之一是法學(xué)教育的成熟,而法學(xué)教育成熟的標(biāo)志是培養(yǎng)出優(yōu)秀的法律職業(yè)共同體。政治民主與市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)決定著法治。在民主未確立而使政治法律不分的地方,在法學(xué)還不能從政治學(xué)及公眾知識(shí)體系中分離出來而成為獨(dú)立學(xué)問的時(shí)候,法律尚不能形成獨(dú)立的職業(yè)場(chǎng)域。行政官兼理司法就是必然的,法律職業(yè)共同體當(dāng)然無從談起。沒有法律職業(yè)共同體,就沒有成熟的法治。反之,法治的不成熟,也難有發(fā)達(dá)的法律職業(yè)共同體。二者實(shí)則是相輔相成的。但任何國家都不可能等到把法律職業(yè)共同體養(yǎng)成之后才去發(fā)展法治,同樣,也不可能把法治發(fā)展到成熟階段之后才去培育法律職業(yè)共同體。法治與法律職業(yè)共同體應(yīng)是共生共伴、同長同成的關(guān)系。推動(dòng)法治發(fā)展而忽略培育法律職業(yè)共同體的形成,只是推車行之一輪,舉振飛之一翼,而終不可成。

    (三)

    法律職業(yè)共同體之共同,共在何處,同在何方?法官、檢察官、律師、法學(xué)教授以及職

    業(yè)立法者、社會(huì)法律服務(wù)者等,其職業(yè)內(nèi)容是各不相同的,職業(yè)活動(dòng)甚至是對(duì)立的、沖突的,但為什么把他們稱為共同體?其因在于他們職業(yè)活動(dòng)的本質(zhì)是一致的。有人把共同體的職業(yè)稱為“同質(zhì)化”的工作,意為職業(yè)形式不同而本質(zhì)相同。也有如托克維爾等人認(rèn)為的共同體之共同,是同在方法上。他們用相同的方法從業(yè)進(jìn)而推動(dòng)形成共同的職業(yè)。在我看來,其共同之處遠(yuǎn)不止于此。共同首先表現(xiàn)為教育背景相同,即均受過法學(xué)教育的訓(xùn)練,具有相同的知識(shí)結(jié)構(gòu),具有相同的運(yùn)用法科知識(shí)的能力,具有相同的思維方式和相同的法律素質(zhì)。他們會(huì)使用相同的法言法語,恪守共同的公正標(biāo)準(zhǔn)。他們之間在超越了常識(shí)之后仍在范疇、理論、思想和價(jià)值上是相通的。簡言之,他們是知識(shí)共同體。其次,無論他們是法治實(shí)踐中的何種角色,都把法律等同為正義,把司法的過程理解為實(shí)現(xiàn)公平正義的藝術(shù),把現(xiàn)實(shí)公平正義作為共同的追求。他們之間的爭執(zhí)、對(duì)立,不是為了遠(yuǎn)離公正,而是為了向?qū)Ψ奖砻髯约焊咏?。還原事實(shí)以及向?qū)Ψ教岢霎愖h甚至抗議,也都是為了求得公正。公正是他們的共同修養(yǎng)、共同境界。正是為了實(shí)現(xiàn)公正才將司法分成了若干鏈條,也正是公正又最終將斷開的鏈條銜接起來。他們是公正鏈條上的獨(dú)立的環(huán),但任何一環(huán)都無法獨(dú)立實(shí)現(xiàn)公正,只有用公正這根線再將他們串在一起,公正才有可能實(shí)現(xiàn)。于是他們便成了價(jià)值共同體。再次,他們對(duì)法治的崇高性有著共同的理解。從選擇法學(xué)專業(yè)那天起,就準(zhǔn)備獻(xiàn)身法治。他們信仰法治,堅(jiān)守法治,把維護(hù)法治作為畢生的事業(yè)。他們是法治的園丁,是法治的防坡堤,是法治的衛(wèi)士;法治因他們的努力而成為最穩(wěn)定、最可靠、最重要的公共產(chǎn)品。他們成了法治事業(yè)的共同體。第四,這些人信奉法律至上,是處理法律與權(quán)力關(guān)系的高手。他們只服從事實(shí),只服從法律。他們不畏權(quán)貴,不為利誘,具有獨(dú)特的法治信仰與法治定力。他們最善于處理價(jià)值與利益的沖突。他們?cè)诹贾?、操守上?xùn)練有素,在私利與公利及法律發(fā)生沖突時(shí),他們會(huì)去私從公。他們不同于政治家、企業(yè)家及社會(huì)大眾而顯得獨(dú)特的一點(diǎn)是,他們?cè)诖蟊娦哪恐惺钦x的化身,是善的代表。他們是一群有著公共精神的道德共同體。第五,他們是社會(huì)的精英,他們?cè)谏鐣?huì)分層上處于上端。他們以職業(yè)的神圣性和終身性贏得政治地位,他們以職業(yè)的專業(yè)性和收入的穩(wěn)定性而贏得經(jīng)濟(jì)地位,他們以事業(yè)的正義性和道德的表率性而贏得社會(huì)地位。他們會(huì)過著令人羨慕的體面生活;而只有體面且尊嚴(yán)的社會(huì)地位和生活才會(huì)吸引社會(huì)英才從事法律職業(yè)。他們中如果出現(xiàn)敗類,他們有一種一損俱損的感覺。他們會(huì)用最嚴(yán)格的自律標(biāo)準(zhǔn)維護(hù)職業(yè)的品質(zhì)和自尊。他們是利益共同體。最后,他們會(huì)因職業(yè)習(xí)慣和職業(yè)倫理而養(yǎng)成獨(dú)特的生活方式。謹(jǐn)言慎行,慎獨(dú)慎交,拒進(jìn)風(fēng)俗場(chǎng)所,謝絕時(shí)髦,不輕易鼓掌,持事保守,不尚創(chuàng)新,而在人權(quán)及社會(huì)正義上卻又顯得比任何人敏感。他們進(jìn)入法庭時(shí),會(huì)著特有服裝,在他們的服飾上有公平、正義的標(biāo)識(shí),他們通過符號(hào)表達(dá)自己,他們被稱為符號(hào)共同體,也被稱作法治文化共同體。職業(yè)本質(zhì)上的共同,職業(yè)方法上的共同;職業(yè)有分工,但只有各角色合成時(shí)職業(yè)的目的才能實(shí)現(xiàn),終生以法治為業(yè),加之如上這六個(gè)共同,使他們的角色可以互換,但社會(huì)其他職群卻難以替代他們,所以他們才形成共同體。當(dāng)然,他們也有其他職業(yè)共同體共同的特征,那就是他們是高度自治和高度自律的社會(huì)群體,而且自治與自律程度是所有職業(yè)共同體中最高的。

    (四)

    中國是世界上較早產(chǎn)生法律職業(yè)的國家之一。漢時(shí)設(shè)“律博士”職,其職責(zé)即是研修法律。晉時(shí)鄭玄、馬融終生從事律條解釋,他們創(chuàng)建了中國特色的法學(xué)——律學(xué)。晉后的中國歷代都有專門的法律注疏者,也有專門的法律司主者,如刑部、大理寺等,至明清官衙中甚至出現(xiàn)了師爺,民間出現(xiàn)了訴師。但他們卻無法組成法律職業(yè)共同體。其因在于,他們只是一種附于其他主體的工具,他們?nèi)狈β殬I(yè)共同體最本質(zhì)的屬性,即自治性與獨(dú)立性。我們只能稱中國古代在法律職業(yè)上“有職無體”。中國的司法獨(dú)立,開先河的是清末改律于1906年改設(shè)的以沈家本為正卿的“大理院”,其是中國第一個(gè)專門審理案件的“法院”。行政權(quán)與司法權(quán)從此開始分離。這大概是清末變法對(duì)今天仍有影響的最大歷史成果。作為變法條件和成果的“法政”類學(xué)校此時(shí)在中國已設(shè)有數(shù)十家。基于1905年科舉制度被廢而清政府治國仍需人才的考慮,法政類學(xué)校的舉辦只不過是科舉制度的替代品。但不可否認(rèn)的是,有法學(xué)教育必然培養(yǎng)法學(xué)專才。它無意中為中國法律職業(yè)共同體的形成奠定了基礎(chǔ)。自辛亥革命至1949年,中國已建立起初步的舊式法律職業(yè)共同體。新中國成立之后,我們?cè)趶U除國民黨六法全書的基礎(chǔ)上,經(jīng)過1952 年 的司法改革,開始建立新中國的法律職業(yè)共同體。在歷經(jīng)曲折與發(fā)展之后,特別是改革開放以來,隨著建設(shè)中國特色社會(huì)主義法治國家目標(biāo)的確立,為全面推進(jìn)依法治國,我們迫切需要培育與法治中國建設(shè)目標(biāo)相適應(yīng)的具有中國特色的法律職業(yè)共同體。這個(gè)共同體在范圍上應(yīng)包括職業(yè)的立法者、職業(yè)的執(zhí)法者、職業(yè)的司法者、職業(yè)律師、職業(yè)的法學(xué)教育與研究工作者。要使這五支隊(duì)伍都進(jìn)入具有鮮明中國特色的法律職業(yè)共同體之中。

    建設(shè)好這個(gè)共同體,需要確立“法治一體化”的理念與制度,如下七個(gè)方面應(yīng)一體設(shè)計(jì)并使之制度化。其一,一體化的法學(xué)教育。解決目前中國法學(xué)教育重學(xué)科輕職業(yè),重學(xué)術(shù)輕應(yīng)用,重知識(shí)輕訓(xùn)練,重理論輕案例的四個(gè)傾向,要解決法學(xué)教育起點(diǎn)偏低而法律職業(yè)要求較高之間存在的矛盾,把學(xué)科型法學(xué)教育變革為職業(yè)型法學(xué)教育,把教學(xué)型法學(xué)教育轉(zhuǎn)變?yōu)橛?xùn)練型法學(xué)教育,把知識(shí)型法學(xué)教育改造為能力型法學(xué)教育。如果不能改變法學(xué)教育的起點(diǎn),則應(yīng)考慮拉長法學(xué)教育的終點(diǎn)。現(xiàn)行的以高中為起點(diǎn)以知識(shí)為內(nèi)容,既缺乏法律職業(yè)技能訓(xùn)練,又缺乏法律職業(yè)倫理訓(xùn)練的法學(xué)教育,是難以培養(yǎng)出卓越法律人才的,必須對(duì)法學(xué)教育進(jìn)行全面改革。法學(xué)教育是法律職業(yè)共同體的搖籃,是法治隊(duì)伍建設(shè)的源頭。法治的質(zhì)量如果取決于法律職業(yè)共同體的質(zhì)量,那么,法學(xué)教育的質(zhì)量直接決定著法治的質(zhì)量。要把法學(xué)教育作為培育法律職業(yè)共同體與全面推進(jìn)依法治國的基礎(chǔ)工程對(duì)待。

    其二,一體化的法律職業(yè)資格考試。上述五類從業(yè)者,都需參加國家統(tǒng)一的職業(yè)資格考試。把現(xiàn)在的國家統(tǒng)一司法考試提升為國家法律職業(yè)資格考試。準(zhǔn)入制度是共同體形成的標(biāo)準(zhǔn)。要重新設(shè)計(jì)入門高度,包括接受正規(guī)法學(xué)教育,擁有與職業(yè)要求相對(duì)應(yīng)的基本法學(xué)學(xué)位等。改革考試內(nèi)容。一個(gè)人的政治素質(zhì)與道德水準(zhǔn),是無法通過考試測(cè)試出來的。信仰與德行,遵循的不是知識(shí)的路徑,應(yīng)改革現(xiàn)行的以知識(shí)為主的考試模式。

    其三,一體化的職業(yè)培訓(xùn)。對(duì)法律職業(yè)資格考試通過者實(shí)行統(tǒng)一的培訓(xùn),使其形成相同的政治素質(zhì)、業(yè)務(wù)能力和職業(yè)道德水準(zhǔn),形成共同的職業(yè)立場(chǎng)、職業(yè)精神、職業(yè)態(tài)度、職業(yè)責(zé)任。在一體化培訓(xùn)基礎(chǔ)上,再實(shí)行職業(yè)分流培訓(xùn),使將來從事不同法律崗位工作的人接受與其崗位相適應(yīng)的訓(xùn)練。把“統(tǒng)分結(jié)合”作為一體化職業(yè)培訓(xùn)的基本模式。

    其四,一體化的價(jià)值追求。法治若無共同價(jià)值,則如人無靈魂。如果立法的價(jià)值選擇與執(zhí)法、司法的價(jià)值選擇各不相同,則法律的實(shí)施就會(huì)背離法的精神。而如果司法中,在同一個(gè)法庭上,法官、檢察官、律師各有各的價(jià)值追求,則司法中的共同價(jià)值就會(huì)被撕裂。由此,法律職業(yè)共同體應(yīng)確立共同的價(jià)值追求。人民法院、人民檢察院及律師協(xié)會(huì)應(yīng)確立共同的價(jià)值選擇。各行其是、標(biāo)新立異都是背離司法規(guī)律表現(xiàn)的,也會(huì)使法律職業(yè)共同體無法形成。法治與司法要同時(shí)保護(hù)若干價(jià)值,但價(jià)值與價(jià)值常常是沖突的。法律職業(yè)共同體存在的意義就在于消除價(jià)值沖突的同時(shí)共守最核心、最基本的價(jià)值。與政府的效率選擇、秩序選擇、公益選擇不同,司法至上的價(jià)值是公正,任何其他價(jià)值都不應(yīng)沖擊核心價(jià)值,否則,司法就難守底線。有無共同價(jià)值,是法律職業(yè)共同體形成與否的精神標(biāo)準(zhǔn)。

    其五,一體化的職業(yè)倫理要求。這對(duì)于法官、檢察官、律師而言,尤為重要。三者要以相同的倫理底線共約,不能以律師在司法流水線上處于末端而降低律師的職業(yè)道德水準(zhǔn)。如果允許三類職業(yè)有三類道德水準(zhǔn),其結(jié)果一定是低水準(zhǔn)的道德把高水準(zhǔn)的道德拉低,最后使高的向低的看齊。只有三者水準(zhǔn)相同時(shí),三者的道德才能共守共進(jìn)。職業(yè)倫理的養(yǎng)成,遵循的是訓(xùn)練的路徑,而不是靠宣誓或背誦禁條來實(shí)現(xiàn)。法官、檢察官、律師只有在各自的職業(yè)活動(dòng)中不斷進(jìn)行義務(wù)沖突的選擇訓(xùn)練,才能最終形成職業(yè)道德。訓(xùn)練的目的是養(yǎng)成穩(wěn)定的選擇于己不利、但又必須履行的義務(wù)的穩(wěn)定心理和選擇習(xí)慣。當(dāng)選擇對(duì)自己不利的義務(wù)優(yōu)先履行成為一種自覺的時(shí)候,其職業(yè)道德就養(yǎng)成了。依此原理,法官、檢察官、律師、立法者、法學(xué)教授應(yīng)有統(tǒng)一的職業(yè)操守,而不是各有一套;應(yīng)進(jìn)行相同的訓(xùn)練,而不是我行我素。有無共同的操守,是法律職業(yè)共同體形成與否的內(nèi)在標(biāo)準(zhǔn)。

    其六,一體化的人事制度。這應(yīng)體現(xiàn)于有別于公務(wù)員的錄用、考核及職務(wù)保障上,還應(yīng)體現(xiàn)于將法官、檢察官、律師、法學(xué)教授職務(wù)互換的無障礙體制上,即建立暢通的職業(yè)互通渠道,建立人事旋轉(zhuǎn)門。律師是未來的法官;法官是超越了當(dāng)事人立場(chǎng)的律師;法學(xué)教授是站在講臺(tái)上的律師,也是正走向法庭的法官。

    其七,一體化的獎(jiǎng)懲制度。應(yīng)建立統(tǒng)一的對(duì)法律職業(yè)資格的守護(hù)制度。設(shè)立統(tǒng)一執(zhí)紀(jì)主體,對(duì)獲得職業(yè)資格的所有人按統(tǒng)一尺度進(jìn)行評(píng)價(jià)和獎(jiǎng)懲。監(jiān)督司法,不是監(jiān)督法官、檢察官、律師的思維和判斷,也不是監(jiān)督司法流程,而應(yīng)是監(jiān)督司法者的不倫理、失操守及妨害司法公正和濫用司法權(quán)的行為。只要出現(xiàn)與職業(yè)要求不合的行為,就應(yīng)視為司法不公、司法腐敗,就應(yīng)予以懲戒。通過限制資格、剝奪資格、終身禁錮等手段,維護(hù)職業(yè)共同體的權(quán)利、榮譽(yù)與尊嚴(yán)。六、七兩項(xiàng)之有無,是法律職業(yè)共同體形成與否的制度標(biāo)準(zhǔn)。以上之“七一體”,可謂之“法律職業(yè)共同體一元化”,也可簡稱為“法治一元化”。他們是法律職業(yè)共同體形成和發(fā)展的制度性保障,也是法治走向成熟的制度性條件。

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