海外并購與美國國家安全審查制度分析—— 基于雙匯收購Smithfield

余鵬翼李善民

隨著中國經(jīng)濟(jì)的崛起，中國企業(yè)對國際經(jīng)濟(jì)競爭的參與逐漸加深，這對我國企業(yè)提升全球競爭力，進(jìn)入全球產(chǎn)業(yè)價(jià)值鏈高端，提出了新的要求。全球金融危機(jī)為中國企業(yè)通過跨國并購，提升企業(yè)全球競爭力，提供了重要的機(jī)遇窗口。中國企業(yè)在美并購，風(fēng)起云涌，自中海油收購優(yōu)尼科失敗以來，中石油、工商銀行、華為、中興、金風(fēng)科技、綠地、萬達(dá)和三一重工等一批知名企業(yè)再次出海進(jìn)軍美國。但大多數(shù)都是以失敗而告終。與此同時(shí)，美國政府在2007年FINSA出臺后加大了對外商投資的審查力度，審查更為嚴(yán)格，且接受審查的交易數(shù)較以前有了較大上升，2005年至2011年，美國外商投資審查委員會（The Committee on Foreign Investment in the United States，CFIUS）共審查了737起外資并購，其中30起來自中國；期間進(jìn)入第二階段審查的有137起，主要發(fā)生在08年后，年均30.75起，而08年的前三年一共僅有14起。①閻大穎：制度距離、國際經(jīng)驗(yàn)與中國企業(yè)海外并購的成敗問題研究，《南開經(jīng)濟(jì)研究》，2011年第 5 期，75－97。我國企業(yè)在美收購交易相繼受挫。其中，三一重工關(guān)聯(lián)公司羅爾斯收購項(xiàng)目被奧巴馬總統(tǒng)否決，成為22年來第一起被美國總統(tǒng)否決的收購案。我國部分企業(yè)在美收購頻頻受挫是由多方面原因造成的。每當(dāng)面臨失敗，我們常常將問題的焦點(diǎn)放在美國的 “貿(mào)易保護(hù)”和對中國企業(yè)的 “歧視”上，忽略了我國企業(yè)對美國外商投資國家安全審查制度嚴(yán)重缺乏認(rèn)識這一問題。

基于此種現(xiàn)實(shí)，本文認(rèn)為，當(dāng)前我國正處于經(jīng)濟(jì)結(jié)構(gòu)升級轉(zhuǎn)型的關(guān)鍵期，海外并購是充分調(diào)動國際國內(nèi)資源稟賦以優(yōu)化產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)、維護(hù)產(chǎn)業(yè)安全的重要舉措，因此研究美國政府的安全審查制度，對中國企業(yè)實(shí)施海外并購具有重要的理論意義及實(shí)踐價(jià)值。

二、中國企業(yè)在美并購失敗的原因分析

我們認(rèn)為，我國部分企業(yè)在美收購頻頻受挫是由多方面原因造成的。對美國安全審查的輕視使企業(yè)付出了巨大代價(jià)，這一問題在很多企業(yè)的收購中都有所體現(xiàn)，具體表現(xiàn)在以下幾個(gè)方面。

（一）輕視美國外商投資審查委員會的資格審查

CFIUS是美國國家安全審查的唯一執(zhí)行部門，任何部門的行政許可都不能代替CFIUS的國家安全審查。CFIUS的審查具有 “安全港”作用，任何通過審查的交易將不再受到國家安全審查問題的困擾。②楊忠智：跨國并購戰(zhàn)略與對海外子公司內(nèi)部控制，《管理世界》，2011年第1期，176－177然而CFIUS這一法定地位常常遭到我國企業(yè)的輕視。有些企業(yè)以為得到美國某部門許可就是 “綠燈”，有些企業(yè)則是不主動向CFIUS申請國家安全審查。羅爾斯公司收購的風(fēng)力發(fā)電項(xiàng)目以為海軍部門批準(zhǔn)就無國家安全問題；2010年5月華為收購3Leaf時(shí)選擇向商務(wù)部工業(yè)與信息局遞交申請，商務(wù)部批示 “出口3Leaf技術(shù)無需許可”。直至CFIUS要求其提交安全審查才遞交審查申請，而這時(shí)距收購已過去半年，其后CFIUS建議華為放棄收購，而華為一度拒絕CFIUS關(guān)于放棄收購的建議，并想從奧巴馬那里得到一個(gè)明確的答案。華為此前收購3com失敗應(yīng)該是知道CFIUS的作用的，這種不知是無知還是傲慢的態(tài)度，完全無益于審查的通過。反觀那些審查通過的企業(yè)，無一不是積極主動地在接受和配合CFIUS的審查。

（二）缺乏合理的交易制度設(shè)計(jì)以消除美國行政當(dāng)局對國家安全的顧慮

海外并購交易標(biāo)的包含了阻礙審查通過的成份，就需要設(shè)計(jì)一個(gè)合理的交易架構(gòu)來應(yīng)對國家安全審查。聯(lián)想為了收購IBM個(gè)人電腦業(yè)務(wù)有意避開涉及與政府的業(yè)務(wù)；華為的歷次收購均涉及關(guān)鍵高科技技術(shù)，無論華為如何表態(tài)如何更改交易方案都無濟(jì)于事。雙匯收購Smithfield時(shí)則通過承諾，收購后不會向美國出口雙匯的產(chǎn)品來消除美國政府當(dāng)局對食品安全的顧慮；同樣是收購風(fēng)力發(fā)電項(xiàng)目，金風(fēng)科技的標(biāo)的區(qū)位就不存在影響國防安全，而羅爾斯公司則不小心觸犯美國安全審查制度。還有些交易因?yàn)閾?dān)心無法通過國家安全審查而被迫取消。這些都凸顯了交易架構(gòu)設(shè)計(jì)的重要性，如何選擇標(biāo)的，剝離涉及國家安全的股權(quán)、資產(chǎn)或技術(shù)等，收購后的制度安排等就成為交易能否成功通過審查的關(guān)鍵。

（三）對游說美國國會缺乏必要的理解

游說國會作為一種美國國內(nèi)普遍有效的利益訴求的游戲規(guī)則，常常被我國企業(yè)所忽視。我們企業(yè)在交易處于被動局面時(shí)，常常直接求助于美國行政當(dāng)局或我國商務(wù)部，這種行為暴露出我國企業(yè)的 “官本位”思想，對美國主流游戲規(guī)則缺乏必要理解的表現(xiàn)。③閻大穎：國際經(jīng)驗(yàn)、文化距離與中國企業(yè)跨國并購的經(jīng)營績效，《經(jīng)濟(jì)評論》，2009年第1期，83－92。主動爭取國會聽證或積極應(yīng)對國會聽證能為交易方提供陳述利害、表達(dá)訴求的場合，而不至于被一棍子打死還無處訴說。中海油收購優(yōu)尼科失敗主要來自國會的極力反對，雙匯收購Smithfield時(shí)安排Smithfield的管理層去應(yīng)對國會聽證的表現(xiàn)可圈可點(diǎn)，為我國企業(yè)游說美國國會提供了極好的參考。

（四）獲取公司管理層和利益相關(guān)方的支持有助于把握審查的關(guān)鍵問題

利益相關(guān)方的支持往往取決于交易價(jià)格是否公平，交易后對管理層、員工、上下游的安排是否妥當(dāng)。華為收購3COM時(shí)就因?yàn)槭召弮r(jià)格問題而遭到部分股東的集體訴訟。此外，由于信息不對稱的存在，目標(biāo)方的股東和管理層往往比收購方更清楚交易是否影響國家安全，以及如何產(chǎn)生影響。管理層和股東的支持能幫助更合理的設(shè)計(jì)交易架構(gòu)，盡可能地提高通過國家安全審查的概率。雙匯對Smithfield的收購安排就得到了股東和管理層的大力支持，并在國會聽證會上極力陳述收購的積極影響。

（五）有效的媒體溝通與交流

媒體的輿論引導(dǎo)對美國民眾和國會態(tài)度的影響不可低估。雙匯案在美國國會接受聽證的第二天，華爾街日報(bào)不僅報(bào)道了Smithfield總裁參加國會聽證的新聞，還罕見地刊登了雙匯國際的董事長萬隆的奮斗史，稱其為美國豬頭的新國王。這種正面的報(bào)道不僅加強(qiáng)了美國社會對雙匯的了解，也在一定程度上增加了人們對雙匯的好感。

三、雙匯并購Smithfield公司的過程分析

雙匯國際位于香港，是雙匯集團(tuán)的控股公司，而雙匯集團(tuán)是中國A股上市公司雙匯發(fā)展的控股股東。雙匯國際的股東主要有雙匯集團(tuán)高管和員工持股的兩家投資公司以及雄域、鼎暉、高盛、新天域和淡馬錫等財(cái)務(wù)投資者。2006年以來，在高盛和鼎暉的幫助下，雙匯先后通過 “外資并購”、 “MBO”、 “重組”等重大資本運(yùn)作，成功實(shí)現(xiàn)跨越式發(fā)展，如今雙匯已成為中國最大的肉類供應(yīng)商。Smithfield成立于1936年，是世界最大的生豬生產(chǎn)商和豬肉供應(yīng)商，在紐約證券交易所上市。2012年總收入130億美元，是美國規(guī)?；B(yǎng)豬的先進(jìn)代表，技術(shù)卓越，品牌眾多，業(yè)務(wù)遍布全球12個(gè)國家和地區(qū)。

2013年5月29日，雙匯國際和Smithfield公司同時(shí)公告，宣布雙匯國際將以71億美元收購Smithfield，每股溢價(jià)31%。本次收購由作為交易顧問的摩根斯丹利以及中國銀行紐約分行等銀行組成的銀行財(cái)團(tuán)提供約79億美元的融資。隨后，雙匯和Smithfield就交易國家安全問題向美國外商投資審查委員會（CFIUS）提交國家安全審查。雙匯并購美國和世界最大的生豬生產(chǎn)商和豬肉供應(yīng)商Smithfield的交易，成功通過了CFIUS的國家安全審查。

收購前，雙匯與Smithfield已合作多年。此次收購是中國最大的豬肉供應(yīng)商對世界最大的豬肉供應(yīng)商的收購。通過對行業(yè)中最頂尖企業(yè)的收購，雙匯將迅速提升其全球競爭力，形成完整的產(chǎn)業(yè)鏈并進(jìn)一步拓展高端肉制品市場，一舉成為全球最大的豬肉供應(yīng)商。2013年9月6日，Smithfield宣布雙匯的收購獲得CFIUS的批準(zhǔn)，至此，雙匯收購Smithfield案的國家安全審查正式結(jié)束并獲得通過。此次雙匯收購Smithfield案獲得CFIUS通過，是由一系列因素組成。

首先，雙匯作為來自中國的收購方?jīng)]有涉及與美國國家安全審查制度有關(guān)的問題

此次并購并沒有涉及政治關(guān)聯(lián)、關(guān)鍵技術(shù)和國防安全等核心問題。中海油、華為和羅爾斯等企業(yè)收購之所以被否決，與上述敏感問題密切相關(guān)。雙匯的股東中不僅不存在任何國有成分，還有高盛和鼎暉等國際知名的財(cái)務(wù)投資者保持深度合作。收購之后，雙匯并不會往美國出口產(chǎn)品，美國市場依然由Smithfield來供應(yīng)，而且雙匯還將幫助Smithfield積極拓展中國市場，這不但不危害美國的食品安全，還幫助美國促進(jìn)就業(yè)和出口。雙匯的收購也不構(gòu)成對關(guān)鍵基礎(chǔ)設(shè)施和國防安全等因?yàn)榈乩砦恢玫犬a(chǎn)生的國家安全問題。從國家安全審查的角度看，上述這些CFIUS審查中國企業(yè)的交易中所重點(diǎn)關(guān)注的問題都沒有困擾雙匯。

其次，雙匯對待CFIUS審查的積極態(tài)度與深度參與

收購公告不久，雙匯就接受了CFIUS的審查，審查期間由Smithfield及時(shí)公告交易和審查的最新動態(tài)。為了消除美國各界對食品安全的擔(dān)憂，雙匯積極配合美國國會聽證。聽證會上，Smithfield的總裁兼CEO Larry Pope詳細(xì)陳述了雙匯給Smithfield和美國人民帶來的積極影響。交易不僅不會影響美國食品安全，還將幫助美國促進(jìn)就業(yè)和出口，這一表態(tài)得到了美國農(nóng)業(yè)部的肯定。

第三，交易得到了Smithfield的股東、高管和工會等利益相關(guān)方的支持

這是一起非敵意的收購，雙方在交易前也合作多年，雙匯以31%溢價(jià)的現(xiàn)金收購贏得了投資者的廣泛認(rèn)可，Smithfield的股價(jià)立刻上升到雙匯的要約價(jià)格。雙匯承諾在收購后將繼續(xù)保留管理層團(tuán)隊(duì)和全部員工，這種做法得到了地方工會的肯定。這種支持態(tài)度體現(xiàn)在Smithfield的高管積極應(yīng)對收購案的國會聽證上。

最后，有效的媒體交流為雙匯贏得積極正面報(bào)道

收購案在美國國會接受聽證的第二天，華爾街日報(bào)罕見地刊登了雙匯國際的董事長萬隆的奮斗史，稱其為美國豬頭的新國王。這種正面的報(bào)道不僅加強(qiáng)了美國社會對雙匯的了解，也一定程度上增加了人們對雙匯的好感。

四、雙匯并購Smithfield公司的政策借鑒意義

隨著中國企業(yè)在美收購接受CFIUS安全審查的案例越來越多，這使得我們有更多的機(jī)會去理解美國當(dāng)局對我國企業(yè)在美投資的規(guī)制，我們認(rèn)為，有必要對近年來我國企業(yè)在美收購的經(jīng)驗(yàn)教訓(xùn)進(jìn)行一次深刻的總結(jié)，為我國政府完善外資并購安全審查制度和企業(yè)在美收購提供了重要的政策建議。

首先，企業(yè)的政治關(guān)聯(lián)已經(jīng)成為影響企業(yè)海外收購能否成功的重要因素。對于致力于國際化發(fā)展的企業(yè)，尤其是民營企業(yè)來講，一個(gè)純粹的企業(yè)身份也許更有利于企業(yè)順暢地開展海外收購和投資。

其次，我國企業(yè)在美收購時(shí)盡量不要涉及美國國家安全規(guī)制所約束的資產(chǎn)或股權(quán)。美國當(dāng)局對安全審查中關(guān)鍵基礎(chǔ)設(shè)施、關(guān)鍵技術(shù)等內(nèi)容的模糊定義使得收購的不確定性大增。

第三，交易若是與國家安全要素相關(guān)，應(yīng)當(dāng)積極應(yīng)對。主動申報(bào)國家安全審查，積極與社會各界深入溝通，無論是國會聽證還是與媒體的接觸，都要態(tài)度積極、大方誠懇，展現(xiàn)一個(gè)有實(shí)力、負(fù)責(zé)任的良好企業(yè)形象。通過有效的溝通來消除企業(yè)股東、員工、工會等各利益相關(guān)方對交易的顧慮，消除美國各界對收購會帶來國家安全威脅的誤解。

第四，要積極積累資本運(yùn)作的經(jīng)驗(yàn)，加強(qiáng)與國內(nèi)國際金融機(jī)構(gòu)的合作，共同推動海外并購。金融機(jī)構(gòu)在并購的資本運(yùn)作、資產(chǎn)評估和國際化交流等運(yùn)作中積累了豐富的經(jīng)驗(yàn)，三一收購普茨邁斯特就是聯(lián)合中信產(chǎn)業(yè)基金一起收購，而本次收購更是包含了高盛、摩根斯丹利等國際頂級投行的參與，這些都為收購的成功增添了幾分把握。

最后，政府應(yīng)當(dāng)以謹(jǐn)慎而又積極的態(tài)度對待財(cái)務(wù)投資者參與我國企業(yè)的并購重組與國際化擴(kuò)張，既要防范財(cái)務(wù)投資者的參與對我國產(chǎn)業(yè)安全和國家安全以及國有資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓等問題的不良影響，又要看到他們在企業(yè)國際化中的積極作用。