新《基金法》的近思與遠(yuǎn)謀

在基金業(yè)的創(chuàng)新受制于現(xiàn)《基金法》多方擎肘之時，以“放松管制、加強(qiáng)監(jiān)管為導(dǎo)向”的新《基金法》受到越來越多的關(guān)注。

政策變革的步伐遠(yuǎn)比大多數(shù)人想象中來的快，邁的大。爭議4年之久的《中華人民共和國證券投資基金法》（修訂版）（新《基金法》）將于2013年6月1日正式實施。這一節(jié)點之后，公募基金領(lǐng)域不再是受傳統(tǒng)牌照庇護(hù)之地，這里將迎來鯰魚般的其他各類資產(chǎn)管理機(jī)構(gòu)介入，競爭必然更加激烈。

導(dǎo)向與突破

成長了15年的中國基金業(yè)憑借其行動力，將“陽春白雪”的基金產(chǎn)品送入了千家萬戶，打造為中國金融市場的“大眾理財工具”。然而，隨著新市場不斷延伸，現(xiàn)行《基金法》的已不能完全適應(yīng)市場發(fā)展新形勢和基金監(jiān)管的需要。

自2004年6月1日起施行，到目前為止，《基金法》已經(jīng)走過了9年的歷程。9年中，我國基金業(yè)快速膨脹的同時，行業(yè)生態(tài)、投資者群體、經(jīng)營規(guī)范程度等方面均發(fā)生顯著變化。如何遏制公募基金中愈演愈烈的“老鼠倉”？如何規(guī)范日益壯大的私募隊伍？如何激發(fā)基金的競爭力和活力？已經(jīng)成為《基金法》必須面對和要改變的問題。

2012年4月份以來，證監(jiān)會密集修改了部分《基金法》的配套實施細(xì)則的條款，定于2013年6月1日正式實施。好買基金投資總監(jiān)樂嘉慶對此表示，“《基金法》（修訂版）的出臺，將會是基金行業(yè)轉(zhuǎn)型的信號。行業(yè)人士稱之為《轉(zhuǎn)型的簽約書》?！?/p>

業(yè)內(nèi)人士認(rèn)為，《基金法》（修訂版）在公募基金的制度上突破眾多。

首先是公募基金的股東資格在終稿中再次放寬。

在二審稿中，基金管理公司的主要發(fā)起股東應(yīng)當(dāng)是注冊資本在3億元以上的金融機(jī)構(gòu)。

有地方以及部門認(rèn)為，為了適應(yīng)基金行業(yè)的發(fā)展需要，發(fā)揮基金管理專業(yè)機(jī)構(gòu)和專家的作用，參與投資設(shè)立基金管理公司，建議適當(dāng)放寬對基金管理公司主要股東的條件要求。

最終的《基金法》（修訂版）對此修改為“資產(chǎn)規(guī)模達(dá)到國務(wù)院規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn)”。

“實際上把主要股東資本要求放到了國務(wù)院，由國務(wù)院根據(jù)基金行業(yè)發(fā)展的需要，對資本規(guī)模做出具體規(guī)定?！逼鸩菪〗M的人士說。

此外，在公募基金的申請募集方面，核準(zhǔn)制已經(jīng)變成注冊或備案制度?！痘鸱ā罚ㄐ抻啺妫┮膊辉俳够鸾?jīng)理炒股，明確放寬了基金公司的準(zhǔn)入門檻，減少了行政干預(yù)，還突破了基金不得購買托管行股票的限制。

《基金法》（修訂版）最大的亮點是首次將私募基金納入了法律的調(diào)整范圍。近年來，我國私募股權(quán)基金有了快速的發(fā)展，但由于現(xiàn)行法律沒有給予其明確的法律地位，導(dǎo)致私募基金活動良莠不齊，非法集資、欺詐客戶、挪用資產(chǎn)、不正當(dāng)競爭等現(xiàn)象屢見不鮮。新法對私募證券投資基金采取了“招安”并監(jiān)管的立法政策：一方面讓長期潛水作業(yè)的私募基金浮出水面，另一方面對其嚴(yán)加監(jiān)管，做到投資者與管理者、托管者各行其道，各行其權(quán)，各享其利，各盡其責(zé)，各得其所。

對此，國信證券投資分析師在接受《中國經(jīng)濟(jì)信息》雜志時指出，困擾私募基金的“身份”問題將得到徹底解決，私募基金公司可以名正言順地開展資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)，中國對沖基金也將迎來機(jī)會。

光大證券另類投資部總經(jīng)理葛新元表示，中國對沖基金的發(fā)展是整個市場發(fā)展的必然趨勢，各種金融工具估計在今后的三至五年將加速呈現(xiàn)。

問題與沖突

《基金法》（修訂版）為基金行業(yè)提供了與銀行、證券、保險、信托等其他財富管理行業(yè)之間較為公平的法治平臺。但是人們亦注意到《基金法》（修訂版）并沒有兼顧基金持有人的利益，在保護(hù)投資者利益方面進(jìn)展較小，甚至倒退。

據(jù)不愿具名國內(nèi)某證券公司首席顧問直言：“這是一部完全脫離中國具體經(jīng)濟(jì)環(huán)境的，片面遵循國際化規(guī)則的法案。眼下，建立基金行業(yè)道德，制定規(guī)范的行業(yè)氛圍才是重中之重。《基金法》（修訂版）應(yīng)該更多強(qiáng)調(diào)處罰的措施，甚至法律的制裁辦法。”

“‘還不會爬就想跑’的想法是這份草案制定的最本質(zhì)問題?！鄙鲜鋈耸恐赋?，“現(xiàn)在中國基金市場相對而言，各種操縱價格變動、修改價格體系的情況相當(dāng)多，《基金法》（修訂版）應(yīng)該提高它自身的震懾力，對這種不正當(dāng)?shù)牟僮鬟M(jìn)行嚴(yán)厲的打擊。不是說出臺一個‘應(yīng)該’如何做的法案，而是要制定出‘必須’如何操作的法案?！?/p>

《基金法》（修訂版）第十九條指出，基金管理人的董事、監(jiān)事、高級管理人員和其他從業(yè)人員，其本人、配偶、利害關(guān)系人進(jìn)行證券投資，應(yīng)當(dāng)事先向基金管理人申報，并不得與基金份額持有人發(fā)生利益沖突?；鸸芾砣藨?yīng)當(dāng)建立前款規(guī)定人員進(jìn)行證券投資的申報、登記、審查、處置等管理制度。

雖然這些規(guī)定強(qiáng)化了對基金管理人的監(jiān)督，完善了基金的激勵和約束機(jī)制，但有媒體分析指出，《基金法》（修訂版）中暗藏兩大值得警惕的“陷阱”：一是第十四條，允許基金公司從事“投資顧問”業(yè)務(wù)；二是第八十六條，允許基金買賣重大關(guān)聯(lián)方的股票。這兩條規(guī)定都容易為基金公司從事“老鼠倉”和進(jìn)行利益輸送創(chuàng)造便利。

現(xiàn)實與答案

深圳證監(jiān)局近期所做的一項研究認(rèn)為，在基金公司向新型財富管理機(jī)構(gòu)轉(zhuǎn)型的大背景下，基金管理人及其關(guān)聯(lián)方與基金持有人之間的利益沖突行為將更加復(fù)雜化、多樣化和隱蔽化，利益沖突管理問題亟待有效解決。

“由于證券投資基金存在所有權(quán)和經(jīng)營權(quán)分離的機(jī)制特性、基金持有人與基金管理人之間的信息不對稱問題以及基金持有人容易缺乏利益代言人等問題，導(dǎo)致證券投資基金的利益沖突問題比較明顯。”該研究報告稱，在基金業(yè)務(wù)范圍擴(kuò)展、基金業(yè)轉(zhuǎn)型的新時期，這一問題會更加突出，而一些不法的利益沖突行為不僅會嚴(yán)重?fù)p害持有人利益，還會危及基金行業(yè)的誠信基礎(chǔ)。

無論現(xiàn)實如何，中國的基金行業(yè)在中國資本的競技場上，誰也無法忽視。監(jiān)管層一直和從業(yè)機(jī)構(gòu)博弈著，中國金融政策就是在這樣不斷的博弈中誕生的，只要有博弈在，就會有新的創(chuàng)新產(chǎn)生，就會有新的監(jiān)管條例出臺，這將是馬拉松式的長跑，這也算是推動著中國金融體制改革，推動著中國金融市場繁榮的動力基礎(chǔ)。