中遠巨虧：董事會職能錯位悲劇

在全球航運業(yè)和造船業(yè)極度繁榮周期中，過于激進的大規(guī)模運力擴張，是導致近兩年中遠巨虧的直接原因。然而深入分析不難發(fā)現(xiàn)，公司治理的制度性缺陷導致戰(zhàn)略性決策失誤，才是中遠巨虧的更重要的根本性原因，這對于上市公司治理升級具有普遍性警示和啟迪意義。

忽略戰(zhàn)略管理之痛

中遠公司治理的制度性缺陷突出表現(xiàn)在董事會主導職能錯位，過度強調公司規(guī)范運行和監(jiān)督制衡，嚴重忽略公司戰(zhàn)略管理。這一問題在中遠的一份規(guī)格很高的經驗總結材料中表現(xiàn)得淋漓盡致。 2010年12月18日，上海證券交易所主辦、國務院國資委和經濟合作與發(fā)展組織（OECD）共同支持的“第九屆中國公司治理論壇”在上海舉行，中遠董事長魏家福代表獲獎單位就完善公司治理問題作了大會發(fā)言。其要點是：透明高效的監(jiān)管體系是公司治理的前提；規(guī)范嚴格的董事會制度是公司治理的基礎；利益相關方的監(jiān)督制約是公司治理的保證；激勵和約束的合理安排是公司治理的動力；企業(yè)改革的持續(xù)推進是公司治理的關鍵。毫無疑問，這五點意見都是正確的，但癥結在于完全忽略了戰(zhàn)略管理這一現(xiàn)代公司治理特別是大公司治理的主要任務或靈魂。

中遠公司治理的上述缺陷之所以稱之為制度性缺陷，是因為它源于我國公司治理的制度設計，如2005年頒布的《公司法》較以前強化了董事會職權共11項，但只字未提公司戰(zhàn)略管理；2002年證監(jiān)會發(fā)布的《上市公司治理準則》共八章九十五條，僅僅在第三章《董事與董事會》、第六節(jié)《董事會專門委員會》、第五十二條提到董事會可以按照股東大會的有關決議設立戰(zhàn)略委員會，第五十三條僅用了一句話規(guī)定了“戰(zhàn)略委員會的主要職責是對公司長期發(fā)展戰(zhàn)略和重大戰(zhàn)略決策進行研究并提出建議”，相比其他專門委員會明顯重視不夠。中遠公司治理基本上是按照國家有關主管部門要求做的，甚至可以說做得是比較好的，因而中遠在2005年香港上市、2007年回歸A股市場之后，曾兩次獲得香港董事學會頒發(fā)的“杰出董事會獎”。因此，中遠公司治理的制度性缺陷不是個別現(xiàn)象，而是在上市公司中普遍存在的，從這一意義上說，中遠巨虧呼喚上市公司治理升級。

重新定義董事會主導職能

公司治理升級的關鍵目標是，董事會主導職能實現(xiàn)根本性轉變，要從以規(guī)范運行和監(jiān)督制衡為主導職能，向以戰(zhàn)略管理為主導職能轉變。戰(zhàn)略管理主要包括戰(zhàn)略規(guī)劃研究和制定、戰(zhàn)略資源配置、戰(zhàn)略風險測評與控制、戰(zhàn)略決策及其實施。戰(zhàn)略決定命運，決定企業(yè)發(fā)展全局和長期可持續(xù)發(fā)展，決定全體股東利益最大化。當今企業(yè)競爭的本質是經濟技術發(fā)展戰(zhàn)略的較量。在日趨激烈的國際競爭中，必須依靠戰(zhàn)略制勝。尤其是在經濟全球化背景下，宏觀經濟關系以及受此影響的行業(yè)總供給與總需求關系變得異常復雜，企業(yè)經濟技術發(fā)展戰(zhàn)略規(guī)劃與決策面臨嚴峻挑戰(zhàn)，因而公司治理理論與實踐越來越突出重視戰(zhàn)略管理，如全美董事聯(lián)合會咨詢委員會（NACD）直接將公司治理目標定義為，確保公司的長期戰(zhàn)略目標和計劃的確立以及實現(xiàn)這些目標的管理結構有效運行。董事會是公司治理的核心或中樞，必須履行戰(zhàn)略管理職能，而且必須把戰(zhàn)略管理置于引領整個公司治理行為的主導地位，否則公司治理就失去了方向和實際價值。

公司治理升級的本質并不是否認和忽略規(guī)范運行和監(jiān)督制衡機制的重要性，而是強調合理分工，全面加強治理?，F(xiàn)代公司治理結構主要由股東會、董事會、監(jiān)事會、經營管理層組成，上市公司黨組織、工會和職工代表大會也具有參與公司治理的責任和權利。董事會主導職能錯位，不僅削弱了董事會戰(zhàn)略管理職能，也削弱了股東會、監(jiān)事會、工會等組織在公司治理方面應有的地位和作用，最終導致整個公司治理水平和效率低下。上市公司治理升級強調董事會主導職能轉變具有雙重含義：一方面董事會要在規(guī)范運行的基礎上，加強戰(zhàn)略管理職能；另一方面公司治理結構中其他組織要緊緊圍繞公司戰(zhàn)略目標和計劃，各司其職，依照法律法規(guī)履行好監(jiān)督制衡職能，兩個方面相輔相成，從而全面提升上市公司治理水平和效率。以社會高度關注的平衡股東利益問題為例，這一職能由董事會承擔是應該的，但更應該由股東會來承擔，并且應該成為股東會的主導職能。隨著資本市場發(fā)展，特別是股權分置改革基本完成，流通股股東和非流通股股東的權益差異逐步消除，大小股東利益趨同，以證券投資基金、保險基金、社?；稹⒁话惴ㄈ送顿Y者為主的多元化機構投資者力量不斷壯大。在這一新形勢下，充分發(fā)揮股東會作用，完全可以限制股東利益沖突，保護中小投資者利益。在這一點上，股東會的作用要比董事會大得多，可行得多。由此可見，董事會主導職能轉變，是提升董事會自身治理水平的迫切需要，也為股東會、監(jiān)事會等充分發(fā)揮公司治理職能創(chuàng)造了條件，是推進上市公司治理升級的必然選擇。

從完善獨董制度破題

上市公司治理升級的基本前提是完善董事會構成，突破口是完善獨立董事制度。董事會主導職能的根本性轉變，對董事會構成提出了更高要求。根據我國上市公司股權結構和控股股東的實際情況，為滿足董事會履行戰(zhàn)略管理職能的需要，完善董事會構成的有效路徑是完善獨立董事制度，充分發(fā)揮獨立董事的優(yōu)勢和作用。獨立董事的基本要求和特征是獨立性和專業(yè)性。由于相關制度欠完善，獨立董事制度的實際效果不明顯。為此建議盡快修改《公司法》、《上市公司治理準則》、《關于在上市公司建立獨立董事制度的指導意見》（簡稱《意見》）等法規(guī)文件，一方面強化董事會戰(zhàn)略管理職能，另一方面推進獨立董事制度進行重大改革，為提高董事會戰(zhàn)略規(guī)劃和決策水平奠定基礎。獨立董事制度改革重點有三個方面。

科學定位獨立董事。《意見》規(guī)定，“獨立董事對上市公司及全體股東負有誠信與勤勉義務。獨立董事應當按照相關法律法規(guī)、本指導意見和公司章程的要求，認真履行職責，維護公司整體利益，尤其要關注中小股東的合法權益不受損害。獨立董事應當獨立履行職責，不受上市公司主要股東、實際控制人、或者其他與上市公司存在利害關系的單位或個人的影響?！边@一規(guī)定開頭是對的，但后面又突出了獨立董事保護中小股東合法權益的職責定位，是不科學的。獨立董事的獨立性要求其維護所有股東的合法權益，只保護任何部分股東權益都是有悖獨立性的。實際上獨立董事的專業(yè)性和獨立性優(yōu)勢，并不在于保護中小股東合法權益，而在于組織領導公司發(fā)展戰(zhàn)略研究和制定，為重大決策提供專業(yè)支持，這也是上市公司所迫切需要的，應成為獨立董事的主要職責定位。

公開選聘獨立董事?！兑庖姟芬?guī)定，“上市公司董事會、監(jiān)事會、單獨或者合并持有上市公司已發(fā)行股份1%以上的股東可以提出獨立董事候選人，并經股東大會選舉決定。”這一規(guī)定看起來是股東大會選舉決定獨立董事，實際上是有提名權的大股東或董事長決定獨立董事，這正是“花瓶獨董”、“退官獨董”、“老人獨董”、“關系獨董”泛濫，獨立董事制度流于形式的主要原因。公開選聘獨立董事可分為兩個階段進行，第一階段由公司董事會提名委員會負責面向社會選聘獨立董事，凡符合條件的專家學者、科技工作者等都可競聘，按分類標準進行審查、考核、公示，按兩倍比率確定候選人；第二階段按規(guī)定程序，提交股東大會進行差額選舉，決定獨立董事。

限制兼任獨立董事。《意見》規(guī)定，“獨立董事原則上最多在5家上市公司兼任獨立董事，并確保有足夠的時間和精力有效地履行獨立董事的職責?！边@一規(guī)定非常荒謬。獨立董事既要干好本職工作，又要對上市公司盡勤勉義務，責任重大。必須規(guī)定一位專業(yè)人士只能擔任一家上市公司獨立董事。與此同時建立與完善薪酬和績效考評制度，堅持按勞分配原則，提高獨立董事待遇，激勵獨立董事盡職盡責。